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普通債權人是否可提第三人撤銷之訴?京蘇粵審理第三人撤銷之訴案件指導意見全編


2017廣東高院審理第三人撤銷之訴案件疑難問題的解答

粵高法[ 2017 ] 152號


為統一第三人撤銷之訴案件的審理標準,根據《中華人民共和國民事訴訟法》第五十六條及《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》等相關法律的規定,結合我省法院審判工作的實際,提出如下解答意見:


1、應否受理對財產保全裁定、管轄權異議裁定和仲裁裁決提起的第三人撤銷之訴

《中華人民共和國民事訴訟法》第五十六條及《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三人撤銷之訴專章規定,不涉及實體內容的程序性裁定以及法院以外機構作出的文書不屬于第三人撤銷之訴的審查范圍,故對上述情形提起第三人撤銷之訴的,均不予受理。


2、第三人提起的撤銷之訴被判決駁回后,又以其他理由對同一生效判決、裁定、調解書提起撤銷之訴的,應否受理

應當按照《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二百四十七條的規定審查是否受理。


3、上訴人撤回上訴或者按自動撤回上訴處理審結的案件,第三人撤銷之訴由哪一級法院管轄

第三人撤銷之訴屬于專屬管轄,由作出生效判決、裁定、調解書的法院進行一審,當事人撤回上訴或者按自動撤回上訴處理后,原一審裁判文書發生法律效力,因此應由原一審法院管轄。


4、第三人撤銷之訴應否另行組成合議庭進行審理

應另行組成合議庭進行審理,原審與第三人撤銷之訴在案件當事人范圍、訴訟標的等方面雖然并不相同,但在評價相關法律文書是否存在錯誤的問題上,第三人撤銷之訴與二審、再審訴訟程序具有相同性質和功能,因此,基于第三人撤銷之訴產生的案件屬于《最高人民法院關于審判人員在訴訟活動中執行回避制度若干問題的規定》第三條規定中所稱的“本案”,第三人撤銷之訴屬于前述司法解釋規定中所稱的“該案其他審判程序”,原審合議庭成員應當回避。


5、如何確定《中華人民共和國民事訴訟法》第五十六條第三款規定的“民事權益”的范圍

生效判決、裁定、調解書的內容損害第三人民事權益,是提起第三人撤銷之訴的條件之一。“民事權益”應當適用侵權責任法第二條第二款關于民事權益的規定,包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等人身、財產權益,以及《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規定的建設工程價款優先權,《中華人民共和國海商法》第三節第二十一條、第二十二條規定的船舶優先權、《中華人民共和國擔保法》第三十三條規定的抵押權人優先受償權、《中華人民共和國合同法》第七十五條規定的債權人的撤銷權、《中華人民共和國企業破產法》第三十一條、第三十二條規定的破產債權撤銷權。


6、普通債權可否提起第三人撤銷之訴

普通債權原則上不適用第三人撤銷之訴進行保護。但第三人以金錢債權受到侵害為由提起撤銷之訴,如有證據證明原審當事人存在虛假訴訟的,可以受理。


7、如何認定第三人“未參加訴訟”

第三人未參加訴訟,是指沒有被列為前訴的當事人。法院依職權追加第三人參加訴訟,第三人未參加,人民法院也未列其為原審的第三人的,以及第三人申請參加訴訟或原審當事人申請追加第三人參加訴訟,未獲人民法院準許的,屬于未參加原審訴訟的情形。

第三人在前訴中被列為當事人,即使其在訴訟中放棄了自己的訴訟權利,未實際參與訴訟過程,也不能認為其未參加訴訟。


8、如何認定第三人未參加訴訟的過錯

有獨立請求權的第三人以人民法院未通知其參加訴訟來證明其無過錯的,不能成立。

無獨立請求的第三人在人民法院未通知其參加訴訟時,可以作為其無過錯的初步標準。但是,如果無獨立請求權的第三人知悉原訴訟,無正當理由不參加訴訟的,應當視為其有明顯過錯。


9、如何確定第三人撤銷之訴的審查范圍

第三人撤銷之訴的審查范圍應當以第三人的訴訟請求為限,重點審查生效的判決、裁定、調解書的錯誤內容與第三人民事權益損害之間是否存在因果關系。如審理發現生效的判決、裁定和調解書確有錯誤,但第三人的撤銷請求不能成立時,法院亦不依職權主動改判,可按照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條的規定另行再審。


10、第三人在撤銷之訴中同時對原審訴訟標的提出確認權屬、履行合同等主張實體權利的訴訟請求,應否合并審理

如果該請求系作為認定第三人提起撤銷之訴的權利基礎的,可合并審理,但第三人與向相對方之間有仲裁或管轄協議、合并審理會導致案件過分遲延或涉及其他案外人利益的除外。

對于前述之外的其他訴訟請求,法院不予處理,告知第三人可另行起訴。


11、當事人在訴訟中達成和解應如何處理

第三人撤銷之訴審理過程中,第三人與原審當事人自愿達成和解協議的,法院不出具調解書,由第三人申請撤回起訴。法院審查后準許其撤訴的,應向第三人釋明,其撤回起訴后,不得對同一判決再次提起第三人撤銷之訴,并出具準許撤訴的裁定書。第三人撤回起訴后對同一判決書再次提起第三人撤銷之訴的,不予受理。


12、對第三人撤銷之訴作出的裁定可否上訴

法院在審理第三人撤銷之訴中所做出的不予受理、管轄權異議、駁回起訴的裁定,當事人可以上訴。


13、涉案標的物被轉讓應如何處理

第三人提起撤銷之訴所主張的特定標的物在原生效判決、裁定、調解書生效后已經轉讓給案外人,經審查第三人的撤銷請求成立的,可以判決撤銷該生效判決、裁定、調解書,但不得直接對案外人受讓的標的物進行處理。第三人可另行提起訴訟與案外人解決相關爭議。


14、如何處理濫用第三人撤銷之訴訴權的行為

第三人與原審一方當事人惡意串通濫用撤銷之訴訴權的,法院應按照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十二條的規定予以處理。權益受到侵害的當事人有權要求賠償相應損失。


2016年北京高院關于審理第三人撤銷之訴案件適用法律若干問題的研討紀要

(北京高院民一庭 2016年4月15日)


第三人撤銷之訴是《中華人民共和國民事訴訟法》“以下簡稱《民事訴訟法》”修改后新增加的訴訟程序,近年來,全市法院已經審結了一批第三人撤銷之訴案件,初步積累了一定的審判經驗,也發現了一些問題。市高院民一庭對這些審判經驗和問題進行了總結和提煉,多次召開研討會,并征詢專家學者意見,目前,部分問題取得了基本共識,部分問題分歧仍然比較大。現將形成基本共識的部分匯總如下,供全市法院民庭在審判工作中參考。

一、案由

在最高人民法院案由規定未作修訂前,案由統一暫定為“第三人撤銷之訴(爭議基礎法律關系案由/原生效裁判確定的案由)”,如第三人撤銷之訴(所有權確認糾紛)。

二、管轄和審判組織

第三人撤銷之訴案件由作出原生效判決、裁定、調解書的法院管轄。

原訴二審程序中,上訴人撤回上訴或者按自動撤回上訴處理審結的案件,由原一審法院管轄。

第三人撤銷之訴一般由原審判庭另行組成合議庭審理。

三、第三人范圍

有權提起撤銷之訴的第三人限于《民事訴訟法》第五十六條規定的因不能歸責于本人的事由未參加原審訴訟的有獨立請求權第三人和無獨立請求權第三人。

經審查,第三人撤銷之訴的原告不屬于《民事訴訟法》第五十六條規定的第三人的,裁定駁回起訴。

四、歸責于第三人未參加訴訟的處理

第三人提起撤銷之訴,經審查,依據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》(以下簡稱《民訴解釋》)第二百九十五條規定屬于因可歸責于第三人的事由未參加原審訴訟的,裁定駁回起訴。

五、起訴期間

《民事訴訟法》第五十六條第三款規定的“六個月”性質上屬于法定不變期間,不適用訴訟時效關于中止、中斷和延長的規定。第三人逾期提起撤銷之訴的,裁定駁回起訴。

第三人在法定起訴期間內通過另行提起普通民事訴訟、申請再審等其他方式尋求救濟的,起訴期間不因此而中止、中斷或延長。

第三人對起訴未超過法定期間提交相應證據證明。

六、民事權益的范圍

從目前的審判實踐來看,《民事訴訟法》第五十六條第三款規定受侵害的“民事權益”通常是指所有權、用益物權和擔保物權、股權等。

多數意見認為,以金錢債權受到侵害為由提起撤銷之訴的,一般裁定駁回起訴,但原訴當事人利用訴訟轉移財產、逃避執行以致享有金錢債權的第三人無法行使撤銷權的除外。

七、就婚姻案件財產部分提起撤銷之訴的處理

第三人認為婚姻案件生效判決、裁定、調解書關于財產部分的處理有錯誤,侵害其合法權益的,可以就對其不利的財產處理內容提起撤銷之訴。

八、當事人的訴訟地位

第三人提起撤銷之訴,依據《民訴解釋》第二百九十八條規定確定當事人的訴訟地位。

第三人要求撤銷生效判決、裁定、調解書,與原審案件處理結果有法律上利害關系的其他案外人申請作為第三人撤銷之訴案件中的第三人參加訴訟的,一般不予準許。第三人要求變更生效判決、裁定、調解書的,法院可視案件具體情況決定是否允許其他案外人申請作為第三人參加訴訟。

九、訴訟請求的確定

第三人提起撤銷之訴的,訴訟請求應當表述為:請求撤銷原生效判決、裁定、調解書或者改變原生效判決、裁定的全部或部分內容。原審案件當事人一般不得提起反訴。

第三人對原生效判決、裁定、調解書的主文無異議,僅對事實認定及裁判理由提出異議并要求撤銷或變更的,經法院釋明第三人堅持該訴訟請求不變更的,裁定駁回起訴。第三人另行起訴后,生效判決、裁定、調解書認定的事實符合《民訴解釋》第九十三條第二款規定“當事人有相反證據足以推翻的”,應當依據該規定處理。

十、訴的合并

第三人在撤銷之訴中同時對原審訴訟標的提出確認權屬、履行合同等主張實體權利的訴訟請求,如果該請求系作為認定第三人提起撤銷之訴的權利基礎的,一般應當合并處理,但第三人與相對方之間約定有仲裁或管轄協議、合并審理會導致案件過分遲延或涉及其他案外人利益的除外;對于前述之外的其他訴訟請求,法院不予處理,并告知第三人可另行起訴。

多個第三人對同一判決、裁定、調解書提起撤銷之訴的,可以合并審理。

十一、保全程序的適用

第三人在撤銷之訴案件中申請對原生效判決、裁定、調解書主文確定的特定標的物采取保全措施,并依法提供相應擔保,經審查符合《民事訴訟法》規定保全條件的,應予準許。但該特定標的物正處于執行程序的,適用本意見第十二條的規定。

十二、訴訟期間的執行

第三人撤銷之訴案件審理期間,不中止原生效判決、裁定、調解書的執行。法院經審查認為第三人的訴訟請求確有理由,且其已提供充分、有效擔保的,可依第三人申請裁定在其請求撤銷或變更范圍內中止執行。審理第三人撤銷之訴案件的機構作出中止執行裁定后,應當及時告知相關法院執行機構。

十三、審理范圍和訴訟請求的處理

第三人撤銷之訴的審理應當以第三人的訴訟請求為依據,不得超出訴訟請求范圍。法院應當釋明第三人提出支持其訴訟請求的全部事實、理由和依據。經審理第三人訴訟請求確有理由的,應當判決撤銷原生效判決、裁定、調解書損害第三人權益的內容;第三人同時主張其實體權利的訴訟請求成立,且要求做出改變判決的,可以對原生效判決、裁定損害其權益的內容做出改變判決;第三人主張原生效判決、裁定、調解書有錯誤或者其權益受到侵害的證據不足,訴訟請求不成立的,應當判決駁回其訴訟請求。

原審訴訟在審理程序上是否存在錯誤不屬于第三人撤銷之訴的審理范圍。

原生效判決、裁定、調解書部分內容被撤銷的,未撤銷部分繼續有效;原二審生效判決、裁定、調解書被撤銷的,原一審判決、裁定視為同時撤銷;法院判決改變的內容對全部當事人有效。

十四、判決主文及理由的表述

實踐中區分以下情形處理:

(一)法院判決撤銷原生效判決、裁定、調解書全部或部分內容的,表述為:撤銷北京××法院××號民事判決\裁定\調解書(第×項)。

(二)法院判決改變原生效判決、裁定全部或部分內容的,表述為:撤銷北京××法院××號民事判決\裁定(第×項),并判決駁回原訴原告相應的訴訟請求;或者表述為:改變北京××法院××號民事判決\裁定(第×項)為:××××。

(三)法院判決撤銷原生效判決、裁定、調解書損害第三人權益內容的,應在判決理由中告知第三人以及原訴當事人對法院判決撤銷范圍內的民事權利義務仍有爭議的,可以另行起訴。

(四)法院判決撤銷原生效判決、裁定、調解書中損害第三人利益的部分內容的,應在判決理由中告知原訴當事人認為剩余部分內容利益失衡或者原生效判決、裁定、調解書作出的基礎已不存在的,可以依據審判監督程序處理。

十五、調解的適用

第三人撤銷之訴審理過程中,第三人與原訴當事人自愿達成調解協議的,法院可以出具調解書。為避免該調解書與原生效判決、裁定、調解書之間的沖突,調解書中可以表述原訴當事人放棄申請對原生效判決、裁定、調解書的執行,但不能有撤銷原生效判決、裁定、調解書的表述。

第三人在撤銷之訴中同時對原審訴訟標的提出確認權屬并合并審理的,對于該確權之訴的調解,法院應當在查明事實的基礎上調解,防止出現虛假訴訟。

十六、訴訟費用

第三人撤銷之訴案件應當根據第三人提出撤銷請求范圍所涉及的金額或價款為基數計算訴訟費用的繳納數額,撤銷請求不涉及財產標的的,按件收取。

多數意見認為,第三人撤銷之訴案件對原訴案件受理費、保全費不予處理,但法院作出改變判決的除外。

十七、重復起訴的處理

第三人提起撤銷之訴被判決駁回后,在法定期限內又以其他理由對同一生效判決、裁定、調解書提起撤銷之訴的,多數意見認為應當裁定駁回起訴。

十八、上訴

第三人撤銷之訴當事人不服一審判決、裁定的,有權依法提出上訴,但一審法院判決駁回第三人要求撤銷或者改變原生效判決、裁定、調解書訴訟請求的,原訴案件當事人不得提出上訴。

十九、標的物轉讓情形的處理

第三人提起撤銷之訴主張的特定標的物在原生效判決、裁定、調解書生效后已經轉讓給案外人,經審查第三人請求確有理由的,可以判決撤銷該生效判決、裁定、調解書,但不得直接對案外人受讓的標的物進行處理。第三人可另行提起訴訟與案外人解決相關爭議。

二十、第三人撤銷之訴與當事人申請再審

第三人撤銷之訴案件審理期間,原訴當事人對原生效判決、裁定、調解書申請再審的,應當中止第三人撤銷之訴案件的審理,再審申請被駁回的,應當恢復第三人撤銷之訴案件的審理;法院依法提起再審的,受理第三人撤銷之訴的法院應當裁定終結訴訟,將第三人的訴訟請求并入再審程序并按照《民事訴訟法》解釋第三百零二條的規定處理。

二十一、第三人撤銷之訴與案外人申請再審

案外人認為原生效判決、裁定、調解書存在錯誤損害其合法權益提起第三人撤銷之訴,經審查該案外人屬于原審訴訟遺漏的必要共同訴訟當事人的,應當裁定駁回起訴,并告知其依據《民事訴訟法》解釋第四百二十二條規定處理。

第三人提起撤銷之訴后,經審查該第三人作為案外人曾經申請再審已被法院以實體性理由裁定駁回的,對該第三人撤銷之訴應當裁定駁回起訴。

二十二、第三人撤銷之訴濫用的處罰

第三人與原訴一方當事人惡意串通濫用撤銷之訴訴權的,法院可以依據《民事訴訟法》第一百一十二條的規定予以處理。權益受到侵害的對方當事人有權要求賠償相應損失。

二十三、適用

本紀要僅供參考,與新頒布的法律、法規和司法解釋不一致的,從新規定。



2016年江蘇省高級人民法院民一庭關于審理第三人撤銷之訴案件若干疑難問題的解答(征求意見稿)

第三人撤銷之訴是2012年修訂的《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)新設立的制度。近年來,第三人撤銷之訴案件數量不斷上升,審理中出現了很多新情況、新問題。為妥善審理好第三人撤銷之訴案件,統一法律適用,省法院民一庭在深入調研和綜合論證的基礎上,根據《民事訴訟法》、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》(以下簡稱<>


一、第三人撤銷之訴的立案審查如何處理?

第三人撤銷之訴是指第三人因不能歸責于本人的事由未參加訴訟,但生效判決、裁定、調解書部分或全部損害其民事權益,向人民法院提起的訴訟程序。

第三人向人民法院提起撤銷之訴的,人民法院立案審判部門應當登記,并按照《民訴法解釋》第二百九十三條的規定進行審查,不再適用審判監督程序的審查模式。

人民法院對第三人撤銷之訴的立案審查雖然是形式審查,但本質上系準實質審查,比其他案件的立案審查更加嚴格。人民法院立案審判部門自收到起訴狀之日起三十日內,經審查,符合第三人撤銷之訴的立案受理條件的,立案審判庭應當移交相關審判業務庭進行審理;不符合條件的,應當裁定不予受理。

人民法院在立案審查時,可以根據案件的具體情況通知第三人撤銷之訴的原被告雙方進行詢問。


二、第三人撤銷之訴與申請再審之訴的關系以及如何處理?

司法實踐中,第三人有可能以第三人身份提起撤銷之訴,也可能以案外人身份提起申請再審。為避免第三人撤銷之訴與案外人申請再審之間的矛盾與沖突,第三人在案外人申請再審和第三人撤銷之訴兩個救濟渠道中只能選擇一個,不能要求雙重保護,即不能既提起案外人申請再審,又提起第三人撤銷之訴。程序一經選定,不得變更。

第三人提起撤銷之訴后,又在執行異議被駁回后提起案外人申請再審之訴的,根據《民訴法解釋》第三百零三條第一款的規定,人民法院不予受理。

案外人根據《民事訴訟法》第二百二十七條規定提起了案外人申請再審之訴,人民法院在審查其再審申請期間,該第三人又提起了第三人撤銷之訴的,根據《民訴法解釋》第三百零三條第二款的規定,人民法院對第三人撤銷之訴不予受理。


三、受理第三人撤銷之訴案件應當符合哪些條件?

根據《民事訴訟法》第五十六條以及《民訴法解釋》第二百九十二條的規定,第三人提起撤銷之訴,必須符合下列條件:

(一)提起第三人撤銷之訴的主體應當是原審中的第三人,包括有獨立請求權的第三人和無獨立請求權的第三人。

(二)第三人未參加原審系不能歸責于其本人的事由,即沒有被列為生效判決、裁定、調解書當事人,其無過錯或者無明顯過錯。

(三)撤銷的對象是已經發生法律效力的判決、裁定和調解書。對于正在審理過程中的案件,或者未生效的判決、裁定和調解書,不得提起第三人撤銷之訴。

(四)有證據證明發生法律效力的判決、裁定、調解書的全部或者部分內容錯誤。只要第三人認為發生效力的判決、裁定、調解書存在錯誤,提交相應的證據即可,是否存在錯誤需經人民法院審理后才能做出判斷。

(五)有證據證明發生法律效力的判決、裁定、調解書的錯誤損害第三人的民事權益,即第三人與生效裁判內容應當具有法律上的利害關系,發生法律效力的判決、裁定、調解書的內容與第三人民事權益損害之間存在因果關系。

(六)第三人應當自知道或者應當知道其民事權益受到損害之日起六個月內提起。該六個月的期間系不變期間,不適用訴訟時效中止、中斷和延長。第三人對于知道或者應當知道其民事權益受到損害的時點應當提供證據證明。

(七)當事人未因同一事由向人民法院提起執行異議或者申請再審的。

(八)向作出生效判決、裁定、調解書的人民法院起訴。二審以上訴人撤回上訴或者按自動撤訴處理審結的案件,當事人提起第三人撤銷之訴的,由原審人民法院管轄。

第三人提起的撤銷之訴不符合上述條件的,應當裁定不予受理;已經受理的,裁定駁回起訴。


四、第三人撤銷之訴中第三人的范圍如何確定?

第三人撤銷之訴屬于攻擊之訴,提起第三人撤銷之訴對生效判決、裁定、調解書的權威和法律關系的穩定性沖擊極大。為維護生效判決、裁定、調解書的權威,應當嚴格限制有權提起撤銷之訴的第三人的范圍,不得作擴大解釋。因此,提起第三人撤銷之訴的主體限于《民事訴訟法》第五十六條規定的第三人,即在原審裁判中應當屬于第三人,包括有獨立請求權的第三人和無獨立請求權的第三人。

有獨立請求權的第三人是指對當事人之間的訴訟標的全部或一部分,以獨立的實體權利人的資格提起訴訟請求進而參加訴訟的人。

無獨立請求權的第三人,是指對當事人雙方的訴訟標的,雖然沒有獨立請求權,但案件處理結果同他有法律上的利害關系的第三人。可以提起第三人撤銷之訴的無獨立請求權的第三人,應當是在原審裁判中具有實體上權利義務關系、與原審裁判有直接牽連的第三人,即存在法律上利害關系的第三人,對于存在事實上利害關系的第三人不能提起第三人撤銷之訴。對于為了查明案件事實可以追加的第三人,但不享有實體權利義務的,無權提起第三人撤銷之訴。


五、普通債權人是否可以提起第三人撤銷之訴?

普通債權人不屬于原生效裁判對應法律關系中的第三人,不符合《民事訴訟法》第五十六條規定的第三人的主體資格,因此,普通債權人不能提起第三人撤銷之訴。

普通債權人認為自己的合法權益受到人民法院生效裁判的損害,可以依據《民事訴訟法》第二百條的規定,向人民法院申請再審。案件進入執行程序后,案外人對駁回其執行異議裁定不服的,可以依照《民事訴訟法》第二百二十七條的規定,提起執行異議之訴。


六、案外人以其享有《中華人民共和國合同法》第七十四條規定的撤銷權為由提起第三人撤銷之訴的,如何處理?

債權人撤銷權屬于實體法上的債的保全制度,第三人撤銷之訴屬于程序法上的訴訟制度,兩者在法律性質、構成要件、法律效果上均有不同。債權人撤銷權是指債權人對于債務人所為的危害債權的行為,可以請求法院予以撤銷以維護債務人責任財產的權利。由于享有《合同法》上撤銷權的案外人并不是法院原生效裁判所涉法律關系中的第三人,其并不具備提起第三人撤銷之訴的主體資格。因此,案外人以其享有《合同法》第七十四條規定的撤銷權為由提起第三人撤銷之訴,人民法院不予受理;已經受理的,裁定駁回起訴。


七、夫妻一方的債權人能否就生效的離婚后財產糾紛案件提起第三人撤銷之訴?

夫妻一方的債權人在夫妻雙方離婚后財產糾紛案件中不屬于第三人,對夫妻雙方離婚后財產糾紛既不享有實體權利,又不具有法律上的利害關系,不符合《民事訴訟法》第五十六條規定的條件,因此不能提起第三人撤銷之訴。


八、享有建設工程價款優先受償權的債權人能否提起第三人撤銷之訴?

享有建設工程價款優先受償權的債權人本質上仍屬于普通債權人,不屬于原審裁判中的第三人,無權提起第三人撤銷之訴,其有權依據生效裁判文書在執行過程中向執行法院提出優先受償的主張。


九、實際施工人就生效的發包人與承包人之間的工程款訴訟能否提起第三人撤銷之訴?

答:根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規定,實際施工人可以起訴轉包人、違法分包人和發包人。因此,實際施工人對發包人和承包人享有獨立的請求權,故其就生效的發包人與承包人之間的工程款糾紛提起第三人撤銷之訴的,人民法院應予受理。


十、保證人能否就生效的主合同訴訟提起第三人撤銷之訴?

保證法律關系雖然具有從屬性,但與主合同法律關系之間仍系兩個獨立的法律關系。根據《中華人民共和國擔保法》第二十條的規定,一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權。債務人放棄對債務的抗辯權的,保證人仍有抗辯權。因此,在債權人僅起訴債務人的訴訟中,保證人并不屬于第三人。因此保證人也無權就已經生效的主合同訴訟提起第三人撤銷之訴。


十一、公司對外訴訟形成的生效判決,公司股東認為侵害其合法權益的,能否提起第三人撤銷之訴?

根據《中華人民共和國公司法》第三條的規定,公司具有獨立于股東的人格地位。在公司對外訴訟中,股東不具有第三人的主體地位,因此公司股東認為侵害其合法權益的,無權提起第三人撤銷之訴,其有權依據《公司法》第一百五十二條的規定,向公司董事、高級管理人員提起股東代表訴訟。

股東存在未履行出資義務、未全面履行出資義務或者抽逃出資的,公司債權人起訴公司要求承擔責任,未起訴股東的,因該股東并不屬于公司與債權人訴訟之間的第三人,其無權提起第三人撤銷之訴。人民法院在執行過程中,追加未履行出資義務、未全面履行出資義務或者抽逃出資的股東為被執行人的,股東可以依據《民事訴訟法》第二百二十七條的規定提出執行異議。


十二、遺漏的必要共同訴訟的當事人能否提起第三人撤銷之訴?

《民事訴訟法》第一百三十二條規定,必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的,人民法院應當通知其參加訴訟。遺漏的必要共同訴訟的當事人雖然沒有參與訴訟,但其訴訟地位仍是原審中的當事人,而不是原審中的第三人,因此其不能提起第三人撤銷之訴。

必須共同進行訴訟的當事人認為生效裁判侵害其合法權益的,無論生效裁判是否具有執行內容,是否已經進入執行程序,只要符合《民事訴訟法》第二百條第八項的規定,均可以根據《民訴法解釋》第四百二十二條、第四百二十三條的規定申請再審。

在適用第四百二十二條和第四百二十三條時,兩者的區別在于申請再審期限的起算點不同:第四百二十二條的起算點是從當事人知道或者應當知道之日起六個月內申請再審;第四百二十三條的起算點是從執行異議裁定送達之日起六個月內申請再審。


十三、債務人能否就生效的代位權訴訟提起第三人撤銷之訴?

根據最高人民法院《關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(-)》第十六條之規定,債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟,未將債務人列為第三人的,人民法院可以追加債務人為第三人。該規定明確了債務人在代位權訴訟中的地位是第三人。因此,如果債務人因不可歸責于本人的事由未參加代位權訴訟致其合法權益受到損害的,有權提起第三人撤銷之訴。


十四、如何判斷不能歸責于本人的事由未參加訴訟?

人民法院對于存在《民訴法解釋》第二百九十五條規定情形的,可以認定為不能歸責于本人的事由未參加訴訟。

(一)不知道訴訟而未參加。根據《民事訴訟法》第二百三十六條和第二百四十條的規定,第三人經人民法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭,或者未經法庭許可中途退庭的,均屬于明知或應當知道訴訟而未參加,不屬于不知道訴訟而未參加,其無權提起第三人撤銷之訴。

(二)申請參加未獲準許的,包括第三人申請參加未獲準許和原、被告申請追加而人民法院未準許兩種情形。對于法院依職權追加第三人參加訴訟,第三人未參加,且法院沒有將其列為第三人的,屬于第三人未參加原審程序的情形。第三人申請參加原審訴訟,原審當事人之間達成調解協議結案,人民法院未將第三人列為原審當事人的,可以視為第三人申請參加未獲準許的情形。

(三)知道訴訟,但因客觀原因無法參加的。客觀原因指非因第三人本身的原因未參加原訴訟的情形,如不可抗力、第三人喪失行為能力、第三人在國外出差等。

(四)因其他不能歸責于本人的事由未參加訴訟的。如果第三人已經在原訴訟中作為代理人、證人等出庭的,或者有其他明知原訴訟而不參加的情形,均不屬于“因其他不能歸責于本人的事由未參加訴訟的”,不能提起第三人撤銷之訴。


十五、如何理解發生法律效力的判決、裁定、調解書的內容錯誤?

根據《民訴法解釋》第二百九十五條規定,發生法律效力的判決、裁定、調解書的內容錯誤,是指判決、裁定的主文錯誤,調解書中處理當事人民事權利義務的結果錯誤。如果判決、裁定、調解書僅為事實認定部分錯誤,但主文正確的,由于該事實部分沒有既判力,第三人不能提起撤銷之訴。第三人另行起訴的,雖該事實部分已經為人民法院生效法律文書確認,第三人確有充足證據證明生效法律文書認定事實錯誤的,人民法院可直接推翻生效法律文書錯誤的事實認定。


十六、第三人撤銷之訴案由如何確定?

第三人撤銷之訴的案由為:“第三人撤銷之訴”,不再適用原來的“案外人撤銷生效判決(裁定、調解書)之訴”。


十七、第三人提起撤銷之訴是否需要提供擔保?

第三人撤銷之訴是賦予第三人對錯誤生效裁判的救濟程序,《民事訴訟法》和《民訴法解釋》并未要求第三人在提起撤銷之訴時應當提供擔保。因此,第三人未提供擔保的,人民法院應當嚴格審查,符合第三人撤銷之訴的立案條件的,應予受理。


十八、第三人撤銷之訴案件中有獨立請求權的第三人能否一并提起確認之訴或給付之訴?

有獨立請求權的第三人在原審中有權以原審原被告為共同被告主張自己的實體權利,根據《民訴法解釋》第三百條的規定,其可以在第三人撤銷之訴中一并提起請求確認其民事權利的主張。因為如果有獨立請求權的第三人只能起訴請求撤銷或者部分撤銷發生法律效力的判決、裁定、調解書,其民事權利主張只能通過另訴進行,實際上剝奪了第三人通過第三人撤銷之訴主張實體權利的訴權,會增加其訴累,對第三人不公平。

有獨立請求權的第三人在第三人撤銷之訴案件中同時提出要求繼續履行合同、交付標的物或支付違約金等給付之訴的訴訟請求的,由于其屬于原審案件中的第三人,享有獨立的訴訟主張,在第三人撤銷之訴中可以一并處理。


十九、第三人撤銷之訴是否可以適用簡易程序審理?

根據《民訴法解釋》第二百九十四條的規定,人民法院對第三人撤銷之訴案件應當組成合議庭開庭審理。因此,第三人撤銷之訴不得適用簡易程序,而應適用普通一審程序組成合議庭進行審理,對審理結果不服的可以上訴。


二十、如何確定第三人撤銷之訴案件的職能分工?

根據《民事訴訟法》第五十六的規定,第三人請求改變或者撤銷的對象是發生法律效力的判決、裁定、調解書。第三人撤銷之訴案件的審理應當圍繞發生法律效力的判決、裁定、調解書的法律關系性質進行審理。因此,第三人撤銷之訴應當根據原審訴訟的法律關系,由相應的審判業務庭審理,即生效判決、裁定、調解書由哪個審判業務庭作出的,第三人撤銷之訴也應由該審判業務庭負責審理。


二十一、原審案件的合議庭成員在第三人撤銷之訴案件中是否應當回避?

根據《民訴法解釋》第四十五條第一款規定:在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員,不得再參與該案其他程序的審判。雖然第三人撤銷之訴與原審案件并非一個案件,但第三人撤銷之訴的后果是改變或撤銷原判決、裁定、調解書,與原審程序系對立程序,效果上類似于再審程序。因此,原審案件的合議庭成員在第三人撤銷之訴程序中應當回避,另行組成合議庭審理。


二十二、第三人撤銷之訴中撤銷裁判與改變裁判的關系如何處理?

第三人撤銷之訴中,第三人可能提出兩種訴訟請求:一是請求全部或者部分撤銷發生效力的判決、裁定、調解書;二是請求確認第三人享有的民事權益。

對于第三人請求改變或者撤銷原生效判決、裁定的,人民法院應當按照《民訴法解釋》第三百條的規定進行裁判,以改變判決為原則,撤銷判決為例外,以減少第三人的訴累。

對于第三人請求改變或撤銷原生效調解書的,由于調解協議系原審當事人之間自行達成,屬于一次性解決雙方爭議的整體方案,變更其中一項不能反映當事人爭議的全部情況,人民法院不宜對全部或者部分調解書內容予以改變,否則會導致原審當事人之間的利益失衡。因此,對于當事人請求改變或撤銷原生效調解書的,人民法院應以撤銷原生效調解書為原則。如果經原審當事人同意的,可以例外適用改變調解書內容的錯誤部分。

第二種意見:對于第三人請求改變或撤銷原生效調解書的,由于調解協議系原審當事人之問自行達成,屬于一次性解決雙方爭議的整體方案,變更其中一項不能反映當事人爭議的全部情況,人民法院不宜對全部或者部分調解書內容予以改變,否則會導致原審當事人之間的利益失衡。因此,對于當事人請求改變或撤銷原生效調解書的,調解書內容錯誤的,人民法院應當撤銷原生效調解書。


二十三、第三人撤銷之訴判決撤銷或改變原判決、裁定、調解書后,原審當事人對被撤銷或改變的內容仍有民事爭議的,如何救濟?

對于第三人撤銷之訴判決撤銷的部分,因撤銷判決使原審裁判失去效力,當事人之間就該部分內容涉及的民事權利義務仍有爭議,符合《民事訴訟法》第一百一十九條規定條件的,可以另行提起訴訟解決,不受一事不再理原則的限制。

對于第三人撤銷之訴判決改變的部分,原審當事人之間仍有民事爭議的,符合《民事訴訟法》第二百條規定的,可以向人民法院申請再審。


二十四、第三人撤銷之訴受理后,原生效裁判是否中止執行?

人民法院受理第三人撤銷之訴后,原生效裁判原則上不中止執行。第三人提供相應的擔保的,受第三人撤銷之訴審查的原生效裁判部分中止執行。

原生效判決、裁定、調解書未中止執行,第三人提出執行異議的,人民法院依照《民訴法解釋》第三百零三條的規定處理。


二十五、第三人撤銷之訴的案件受理費如何收取?

第三人撤銷之訴案件應當依據《訴訟費用交納辦法》第十三條第一項規定,按照財產案件標準,根據第三人提出的撤銷請求涉及的金額或價款計算。


二十六、本解答與省法院之前文件的關系?

本解答出臺后,省法院之前下發的關于第三人撤銷之訴的文件不再執行。有新的法律、司法解釋規定的,按新規定執行。



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