來源：法律讀品
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2018年2月11日下午，備受關注的“寶、馬離婚案”在北京市朝陽區人民法院作出了一審判決。
讓人大跌眼鏡的是，法院判決書雖然認定了馬蓉出軌屬實，卻駁回了王寶強要求對方進行“精神損害賠償”的要求。
為什么呢？因為“出軌”在法律上根本就不是“過錯”！
根據《中華人民共和國婚姻法》第四十六條：有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。
和出軌沾上邊的只有重婚和有配偶者與他人同居兩種情形。
司法實踐中，對“重婚”的認定標準是很嚴格的。判斷重婚的標準主要有以下5種情形：
1.雙法律婚型。與配偶登記結婚，與他人又登記結婚而重婚，也即兩個法律婚的重婚。有配偶的人又與他人登記結婚，既有通過欺騙婚姻登記機關而領取結婚證的，也有通過與登記機關工作人員互相串通作弊領取結婚證的。
2.先法律婚后事實婚型。在與原配偶登記結婚后，又與他人沒有登記確以夫妻關系（名義）同居生活而重婚。
3.雙事實婚姻型。與配偶和他人都未登記結婚，但與配偶及他人曾先后或同時以夫妻關系同居而重婚，此即兩個事實婚姻的重婚。其中與配偶的婚姻屬于法律上的“事實婚姻”，即1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經符合結婚實質要件的，按事實婚姻處理。
4.先事實婚后法律婚型。與原配偶未登記而確以夫妻關系共同生活形成上述的事實婚姻，后又與他人登結婚而重婚，此即先事實婚后法律婚型。
5.第三者型。沒有配偶，但明知對方有配偶卻與之登記結婚或以夫妻關系（名義）同居生活而重婚。
認定以“夫妻關系（名義）”共同生活也較為嚴格。比如有配偶的人與他人舉行結婚儀式的，因為舉行結婚儀式本身就有一種公開性；有配偶的人雖未與他人舉行結婚儀式，但對外以夫妻名義相稱的；當事人以夫妻名義購買住房的。
除了以上“以夫妻名義”的行為以外，當事人同居生活，一方生病時另一方以配偶的名義簽名、陪侍，女方生育孩子男方以父親的名義在醫院簽字，當事人以父母的名義為子女慶祝滿月等，也可以作為認定“以夫妻名義的”證據。
馬蓉跟情人宋喆并沒有以“夫妻名義同居”，不構成“重婚”。那么，他們是否構成“同居”呢？根據最高人民法院的司法解釋，“有配偶者與他人同居”的情形，是指“有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續穩定地共同居住。”
在這里所說的有配偶者與他人同居就是指“包二奶”“包二爺”“姘居”等現象。也就是要綜合考慮雙方同居時間的長短、雙方同居前存有的不正當關系的穩定程度、雙方的主觀追求，以及與那些偶然的、無固定場所的通奸、姘居關系進行比較等諸多因素。
因此就算馬蓉、宋喆兩人經常暗度陳倉，可只要他倆沒有公開長期同居，在法律上就沒什么過錯。根據《婚姻法》第46條規定，別說“出軌”，哪怕就是有了私生子，對方也不能申請精神損失賠償。
那么，王寶強想要爭取兩個孩子的撫養權，馬蓉作為出軌方，而且收入不如王寶強，總會處于劣勢吧？抱歉，法院按照司法慣例判決“一人一個”，不偏不倚。
這個判決結果，打破了無數吃瓜群眾的幻想——他們都以為，出軌方就是過錯方，會凈身出戶或少分財產，事實上，法律并沒有這樣的規定。
盡管出軌違反了我國《婚姻法》有關夫妻雙方的忠誠義務，屬于違法行為，但出軌本身不會導致凈身出戶。沒有哪條法律規定，出軌方就要凈身出戶，也沒明確是否要少分財產。即使有了凈身出戶的忠誠協議，但司法實踐中多傾向于認為“出軌方凈身出戶”協議無效，此類協議應當依靠當事人自覺自愿的履行。
所以大家視為大逆不道、足以沉塘的“出軌”，在婚姻法里，根本不算個事！被出軌一方，不管你如何痛苦，如何生不如死，可在法律上，認為你沒有受到精神傷害，說得難聽點，所謂的痛苦和傷害，只是你自己想不開而已。
曾有一位大姐，得知老公出軌后，打算花20萬元請私家偵探搜集老公出軌的證據，以為在離婚官司中占據主動權，可以讓老公凈身出戶或少分財產。
律師告訴她，這種非法收集的證據，在法律上是無效的；即使被法庭采信，她也不能多分到一分錢。可她不相信，結果白花了20萬元。
一個有著20多年工齡的民一庭庭長說，“出軌”在司法實踐中，即使被認定為“重婚”（可追究刑責，另案處理）或“同居”，“精神補償”也不會超過5萬元。
這就是說，哪怕夫妻倆分割的財產價值過億，“過錯方”也最多只需要付出5萬元代價而已，真的不值一提。
“寶、馬離婚案”的判決結果，讓很多女人不滿，她們擔心老公出軌并提出離婚的話，自己得不到任何補償，白白便宜了老公和第三者。
其實，真正對該判決感到脊背發冷的并不是女人，而是男人。
中國素來有“男主外、女主內”的傳統，男人拼命打拼，養家糊口，可一旦家中小嬌妻養了小狼狗、小奶狗，男人不僅白戴綠帽，離婚的話還得分出一半婚后財產，讓老婆和她的小狼狗、小奶狗享用。可法律規定如此，能咋的？
被出軌者如氣不過，將出軌者暴打一頓呢？抱歉，根據《婚姻法》第46條，這屬于“家暴”，被出軌者反倒成了過錯方，要給與對方“精神補償”。
所以從這點上來講，王寶強的選擇算是很有智慧的，把馬蓉出軌的行為訴諸公眾視野，這下馬宋二人就如過街老鼠，人人喊打。
在道德上，“出軌”是大惡，可以萬眾唾罵；可在法律上，僅是“夫妻感情破裂”而已。
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