2010-5-13 12:51
在
司法考試法理學法與社會的復習中，考生應當掌握如下內容：
法與
社會
社會是基礎
社會決定
法律的性質和功能，社會的發展決定法律的變遷
調整社會
法律調和社會利益沖突，確立和維護社會秩序；法律療治社會疾病
【考點分析】
1.法律變遷與社會變遷基本一致
2.國家法以社會法為基礎；紙上的法以活法為基礎。
3.法律必須與社會上其他因素配合，才能有效調整社會。
法與
經濟
經濟基礎決定法
（1）法的起源、本質、作用和發展變化，都要受到經濟基礎的制約；
（2）不能就此認為法律不受其他因素的影響。
法反作用于經濟
表現：確認經濟關系；規范經濟行為；維護經濟秩序；服務經濟活動。
法與
科學
技術
科技對法
科學技術改變了某些法律規范正當化的前提
科學技術使得一些法律概念和法律原理過時
改變人們違反或遵守法律的成本
法對科技
運用法律管理科技活動，確立國家科技事業的地位及國際競爭和合作的準則
法律對于科技經濟一體化特別是科技成果商品化，具有積極的促進作用
法律具有對科技活動和科技發展所引發的各種社會問題的抑制和預防作用
【考點分析】
1.科學技術屬于生產力范疇，對法律的作用只能是間接的
2.結合器官移植、計算機技術等新科技現象，分析科技對法律的挑戰
法與
政治
政治對法
總體上法律反映和服務于一定的政治（但不意味著每一具體的法律都有相應的政治內容，都反映某種政治要求）；法律具有相對獨立性
政治關系的發展變化影響著法的發展變化
法對政治
法與政治體制（權利配置和行使以法為據）；法與政治功能（法貫穿政治關系形成過程并固化其利益）；法與政治角色的行為（控制調整，政黨法制化）；法與政治運行和發展
法與政策
共同點
階級本質；經濟基礎；指導思想；基本原則；社會目標；
區別
意志屬性；規范形式；實施方式；調整范圍；穩定性與程序化程度
法與
國家
相互依存
法表述和確認國家權力，以賦予國家權力合法性的形式強化和維護國家權力
國家權力是法的必要支持、背后力量和效力基礎（義務實現、權利保護、社會整合、法律創設和實施）
相互沖突
法律限制權力，而權力具有凌駕于法乃至擺脫法的傾向，或者法只是在有助于強化權力的意義上被強調和利用。
法律制約權力的有限性
權力制約需以在根本上不妨害權力的效能為限
法在總體上不能高于或也不能脫離國家權力而存在
不被法完全控制的權力活動領域是可能存在的
【考點分析】
1.國家是法產生的標志
2.國家和法相互依存，二者沒有先后關系
3.權力有天然擺脫法律控制的傾向
4.法的至上性，并不意味著法在總體上可以高于國家或脫離國家。
一致性
在發生學上，都由原始習慣脫胎而來，且在發生發展中有相互轉化
在形式歸屬上，都屬社會規范
在內容上，都蘊涵和體現一定的社會價值，總體精神和內容相互重疊滲透
在功能上，都是社會調控手段，以維護和實現一定社會秩序和正義為使命
在發展水平上，都是社會文明進步的標尺，在發展水平上互為標志和說明
聯系
本質上 分析實證主義法學派主張“惡法亦法”；自然法學派主張“惡法非法”
內容上 大多數近現代法學家認為：法律是最低限度的道德
功能上 “德禮為政教之本，刑罰乃政教之用”
區別
1.生成方式上的建構性與非建構性：自覺vs 自發；
2.行為標準上的確定性與模糊性；
3.存在形態上的一元性與多元性；
4.調整方式上的外在側重與內在關注；
5.運作機制上的程序性與非程序性；
6.強制方式上的外在強制與內在約束；
7.解決方式上的可訴性與不可訴性
【考點分析】
1.分析“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格”
2.結合具體案例，分析法律與道德的關系。
3.道德的法律強制問題
（1）合法性
（2）合理性：性質上是否符合法律調整對象的要求；結果上法律調整是否最合適；
類別上是
民法調整還是
刑法調整。
法與
人權
人權概念
（1）人權是指每個人作為人應該享有或者享有的權利。
（2）在根本上，人權是一種道德權利。
（3）為了保障人權的實現，必須被法律化，但并非所有的人權實際上被法律化
人權在本原上具有歷史性。人權存在發展的內因是人的自然屬性；外因是社會的經濟、文化狀況，最終由一定的物質生活條件所決定。
法與人權
人權可以作為判斷法律善惡的標準（人權是法的源泉：最低的人道主義標準，診斷法律侵權的癥結，實現法律的有效性）
法是人權的體現和保障（法對人權保障的優勢，人權往往通過法律的形式具體化）
