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改發分析丨抵押合同雖僅對土地使用權抵押進行約定,并辦理抵押登記,抵押權效力仍可及于地上建筑物


基本情況


【改發類型】改判
【改發原因】抵押合同僅約定以建設用地使用權作抵押,但并未明確排除其上建筑物,抵押權人主張對房、地一并享有抵押權的,人民法院應予支持。

一審情況

2015年4月30日,某資源公司與某擔保公司簽訂《反擔保抵押合同》,合同主要約定:1.某資源公司將與某銀行簽訂《基本額度授信合同》,某資源公司自愿就某擔保公司向某資源公司提供的融資擔保向某擔保公司提供反擔保抵押。抵押物為兩宗土地。2.本合同擔保的主債權為某擔保公司承擔的保證責任及相關損失,包括某擔保公司與債務人約定的違約金等。3.抵押權的存續期間至某擔保公司向某資源公司出具解除抵押反擔保責任通知書之日止。4.某資源公司確認,某擔保公司和債權人協議就保證合同條款進行修改或變更的,無需事先征得某資源公司同意或通知某資源公司,某資源公司依本合同約定的責任方式及擔保范圍繼續承擔抵押反擔保責任。2015年5月5日,上述兩宗土地辦理抵押登記。此后,某資源公司未按期歸還銀行貸款,某擔保公司按擔保合同約定向某銀行承擔了擔保責任后,提起本案訴訟,向某資源公司進行追償,要求對某資源公司抵押的兩宗國有土地使用權及地上建筑物享有優先受償權。

一審法院認為,《反擔保抵押合同》僅對兩宗土地辦理抵押登記,且抵押合同明確約定某擔保公司僅對土地使用權拍賣、變賣價款享有優先受償權,故其請求該土地涉及的房屋拍賣、變賣價款享有優先受償權,與雙方合同約定明顯不一致,應不予支持。

二審情況

二審法院認為,某擔保公司與某資源公司已就兩宗國有土地使用權辦理了抵押登記,依法設立了抵押權。案涉房屋修建于雙方辦理抵押登記之前,即便雙方在抵押合同及土地他項權利證明書中未注明抵押物包括地上建筑物,依照《中華人民共和國物權法》第一百八十二條第二款之規定,案涉地上建筑物也應視為一并抵押,該土地使用權之抵押權效力及于地上建筑物,某擔保公司亦應就本案享有的債權依法對案涉地上建筑物享有優先受償權。遂改判某擔保公司對案涉國有土地使用權及地上建筑物享有優先受償權。

案件評析

在房地產抵押權設立的實踐中,如何協調土地使用權抵押和地上建筑物之間的關系,《中華人民共和國物權法》施行前的相關法律規定并不明確。為此,《中華人民共和國物權法》第一百八十二條(《中華人民共和國民法典》第三百九十七條)第一款規定:“以建筑物抵押的,該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的,該土地上的建筑物一并抵押。”該條第二款進一步明確規定:“抵押人未依照前款規定一并抵押的,未抵押的財產視為一并抵押。”該規定遵循了房地產交易中“房隨地走”“地隨房走”的雙向統一原則,其立法旨意在于重申“房地一體”的原則,防止引發抵押權實現時的困境,使債權人的利益受到損害。依據該規定,當事人應對土地使用權及其地上建筑物一并抵押,如果當事人未按照該條第一款規定一并抵押時,則按照法律規定“視為一并抵押”。即只要土地使用權或地上建筑物之一項辦理抵押登記,即使另外一項沒有辦理抵押登記,亦依法推定為兩者一并抵押。《九民紀要》第六十一條[1]對房地分別抵押的情形下產生的抵押權沖突給出了相應的清償規則,即基于“房地一體”規則,將建筑物與建設用地使用權視為同一財產,抵押登記在先的先清償,同時登記的,按照債權比例清償。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》第五十一條對此作了重申,并規定當事人僅以建設用地使用權抵押的效力,及于該土地上“正在建造的建筑物已完成部分”,這是需要關注的新增加的內容。
值得進一步討論的問題是:是否應認可當事人僅以建設用地使用權或建筑物設定抵押的特別約定的效力?對此,理論和實務界的認識、做法并不統一。“否定說”的一種解釋路徑為:相關法律規定的“視為”是一種推定性擬制,即推定當事人對未抵押財產作出一并抵押的意思表示,發生一并抵押的法律效果,不因當事人相反的意思表示而推翻;另一種解釋路徑為:“視為一并抵押”所產生的抵押權,并非基于當事人合意產生,而是基于法律直接規定而成立的法定抵押權,法律規定排除當事人的相反約定。“肯定說”則認為:“房地一體”原則并非法律的禁止性規定,只是法律倡導的通常規則,不能對抗當事人的明確意思表示;抵押權作為典型的意定擔保物權,在無足夠充分、正當理由的情況下,不應限制民事主體的契約自由。從目前最高法院的態度來看,前述《九民紀要》正式稿第六十一條雖然刪除了原公開征求意見稿相關條文中“但《物權法》第一百八十二條允許當事人對擔保財產作出特別規定,如抵押合同僅以建設用地使用權設定抵押,并且明確約定不包括其上建筑物的,應當認為抵押權僅及于建設用地使用權,反之亦然”的例外條款,但在其出版的《紀要理解與適用》一書中,又將該刪除的內容作為對該條款的理解作了闡釋,并明確其處理方式為:由于房地一體,實現抵押權時,應將房地產同時拍賣、分別計價,建筑物或建設用地使用權抵押權人只能就建筑物或建設用地使用權變現價款優先受償。最高法院民法典貫徹實施工作領導小組主編的《民法典理解與適用》一書中對民法典第三百九十七條的解讀,作為“審判實踐中應注意的問題”也重申了該觀點。據此,應可看出最高法院是認可當事人對擔保財產的特別約定的。在案件處理上,我們認為其適用的前提條件應當是抵押合同“僅約定以建設用地或建筑物設定抵押”且“同時明確約定不包括其上建筑物或建筑物占用范圍內的建設用地”,以保持適用法律的統一性。就本案而言,雖然抵押合同僅就土地使用權抵押作了約定,但并未同時明確約定不包括其上建筑物,即未明確排除其上建筑物,不構成“特別約定”條款,故某擔保公司的抵押權應及于其上建筑物。

[1]《九民紀要》第六十一條:根據《物權法》第182條之規定,僅以建筑物設定抵押的,抵押權的效力及于占用范圍內的土地;僅以建設用地使用權抵押的,抵押權的效力亦及于其上的建筑物。在房地分別抵押,即建設用地使用權抵押給一個債權人,而其上的建筑物又抵押給另一個人的情況下,可能產生兩個抵押權的沖突問題。基于“房地一體”規則,此時應當將建筑物和建設用地使用權視為同一財產,從而依照《物權法》第199條的規定確定清償順序:登記在先的先清償;同時登記的,按照債權比例清償。同一天登記的,視為同時登記。應予注意的是,根據《物權法》第200條的規定,建設用地使用權抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產。


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