在我看來(lái)，法律人必須掌握兩個(gè)重要的能力或技藝，一是案例分析能力，一是文獻(xiàn)綜述能力。前者是微觀層面的，后者是宏觀層面的。掌握了前一種能力，則分析任復(fù)雜的案件時(shí)，皆如庖丁解牛般游刃有余;而掌握了后一種能力，研究新問(wèn)題、處理大量新的文獻(xiàn)資料時(shí)，都能做到提綱挈領(lǐng)，高屋建瓴。
——程嘯
一、文獻(xiàn)綜述的意義
所謂文獻(xiàn)綜述，是指研究者對(duì)某一領(lǐng)域或關(guān)于某一問(wèn)題的文獻(xiàn)資料進(jìn)行的提煉綜合并在此基礎(chǔ)上所做的評(píng)論與敘述。在學(xué)術(shù)研究尤其是大型論文(碩士、博士論文)中，文獻(xiàn)綜述具有非常重要的地位。論文的選題是否合理、可行，最終論文的質(zhì)量如何，在很大程度上都直接取決前期的文獻(xiàn)綜述的質(zhì)量。
文獻(xiàn)綜述的目的或者說(shuō)文獻(xiàn)綜述的意義有以下幾點(diǎn)：
1、使研究者以及其他讀者熟悉現(xiàn)有研究領(lǐng)域中就某一問(wèn)題的相關(guān)研究的演變、最新進(jìn)展以及存在的問(wèn)題。由于文獻(xiàn)綜述是在撰寫(xiě)者閱讀分析了關(guān)于某一問(wèn)題相關(guān)的文獻(xiàn)后所撰寫(xiě)出來(lái)的，因此，通過(guò)閱讀文獻(xiàn)綜述，人們可以高效、準(zhǔn)確的了解某一研究主題的過(guò)去、現(xiàn)在和未來(lái)。
2、可以學(xué)習(xí)借鑒他人好的研究方法，了解他人是如何界定關(guān)鍵概念的。文獻(xiàn)綜述中的文獻(xiàn)并非都是高質(zhì)量的，但通過(guò)比較也可以發(fā)現(xiàn)那些真正高質(zhì)量的、好的作品，從而學(xué)習(xí)前人好的研究方法、思考路徑，并了解他人是如何界定某些關(guān)鍵的概念的。
3、可以發(fā)現(xiàn)既有研究中的不足與尚未解決的問(wèn)題，明確未來(lái)研究的問(wèn)題以及思考的方向。任何學(xué)術(shù)研究應(yīng)當(dāng)是知識(shí)的增量積累而非簡(jiǎn)單地存量盤(pán)活。炒冷飯是學(xué)術(shù)研究的大忌。然而，任何研究都是在前人基礎(chǔ)上進(jìn)行的，文獻(xiàn)綜述就是可以使研究者充分發(fā)現(xiàn)他人已有研究的不足、缺陷及改進(jìn)的可能性，從而為自己未來(lái)的研究提供問(wèn)題，確定思考的方向。
二、文獻(xiàn)綜述的方法
(一)確定研究的主題
現(xiàn)代法學(xué)文獻(xiàn)浩如煙海，因此確定文獻(xiàn)綜述的研究主題是非常重要的。因?yàn)檫@樣的主題很可能就是今后研究的課題。當(dāng)然，真正的研究課題可能會(huì)比文獻(xiàn)綜述的主題小，也可能比它要大。
確定文獻(xiàn)綜述的主題的大小要考慮幾個(gè)因素：其一，時(shí)間因素。其二，文獻(xiàn)因素。如果主題太大，因涉及的文獻(xiàn)總量太大，牽扯的問(wèn)題太多，短時(shí)間內(nèi)根本無(wú)法完成。如果主題太小，又會(huì)出現(xiàn)文獻(xiàn)太少，失去綜述的意義。
當(dāng)然，請(qǐng)教老師、與同學(xué)朋友商量，也不失為好的方法。不過(guò)，在我們的侵權(quán)法研討課中，文獻(xiàn)綜述的主題已由教師確定，無(wú)須各位費(fèi)神。
(二)收集文獻(xiàn)
1、區(qū)分原始文獻(xiàn)與二手文獻(xiàn)
原始文獻(xiàn)與二手甚至三手、四手文獻(xiàn)的本質(zhì)區(qū)別就在于可信度不同，原始文獻(xiàn)具有更高的可信賴度，而二手就差一些，三手、四手就更差。例如，物權(quán)行為是一個(gè)德國(guó)法的問(wèn)題，如果你直接閱讀的德國(guó)法學(xué)家寫(xiě)的關(guān)于物權(quán)行為的論文或者是可靠的譯者翻譯的該文的中文譯本，可以說(shuō)都屬于一個(gè)原始文獻(xiàn)，可信賴度很高。但如果你閱讀的是中國(guó)大陸或臺(tái)灣、日本的學(xué)者寫(xiě)的論述物權(quán)行為的論文，則屬于二手文獻(xiàn)，可信賴度也還湊合。但是，如果你閱讀的是中國(guó)的法學(xué)教授在閱讀日文或臺(tái)灣學(xué)者的相關(guān)文章后寫(xiě)成的關(guān)于物權(quán)行為的論文，就屬于三手文獻(xiàn)了。可信賴度已經(jīng)非常低了。
總的來(lái)說(shuō)，判斷某一文獻(xiàn)是否屬于原始文獻(xiàn)可以考慮以下幾個(gè)因素：
(1)討論的問(wèn)題是否是該作者所在國(guó)的問(wèn)題。英國(guó)學(xué)者寫(xiě)的英國(guó)法問(wèn)題、中國(guó)學(xué)者寫(xiě)的中國(guó)法的問(wèn)題，這些文獻(xiàn)才可能是原始文獻(xiàn)。而英國(guó)學(xué)者寫(xiě)的德國(guó)法問(wèn)題或德國(guó)學(xué)者的英國(guó)法問(wèn)題，原則上都屬于二手文獻(xiàn)。當(dāng)然，不排除托克維爾這種思想家，雖然是法國(guó)人，其寫(xiě)的《論美國(guó)的民主》成為經(jīng)典文獻(xiàn)的可能性。
(2)該領(lǐng)域的第一篇文獻(xiàn)或具有里程碑意義的文獻(xiàn)，第一篇文獻(xiàn)可以通過(guò)發(fā)表時(shí)間確認(rèn)，而具有里程碑意義的文獻(xiàn)多要通過(guò)引用率展示之。如CSSCI他應(yīng)次數(shù)、CNKI他引次數(shù)等。
(3)作者的名望。有很高學(xué)術(shù)聲望、名望，非常愛(ài)惜羽毛的學(xué)者的文獻(xiàn)屬于原始文獻(xiàn)。當(dāng)然，也不排除盛名之下其實(shí)難副的可能性。
(4)新舊程度。一篇文獻(xiàn)中使用的資料、數(shù)據(jù)越新，該文屬于原始文獻(xiàn)的可能性越大。當(dāng)然，這不是意味著無(wú)須考慮一本著作以往的版本。
(5)出版社的聲譽(yù)。國(guó)內(nèi)的出版社雖然在聲譽(yù)上不如西方的出版社那樣梯隊(duì)分明，但也有公認(rèn)。例如，商務(wù)印書(shū)館、三聯(lián)書(shū)店、法律出版社等。美國(guó)的如West、Havard出版社、Litter&Brown出版社。英國(guó)的劍橋出版社、牛津出版社、Sweet&Maxwell出版社等。
(6)來(lái)自實(shí)踐的文獻(xiàn)，包括法院的判決書(shū)、指導(dǎo)性案例、各種調(diào)研報(bào)告、統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)等。
2、文章與書(shū)籍并重
由于論文多已上網(wǎng)，可以通過(guò)相應(yīng)的數(shù)據(jù)庫(kù)檢索。不少學(xué)生圖省事，只是去收集網(wǎng)絡(luò)上的文獻(xiàn)即文章，而不去反差相關(guān)的書(shū)籍。收集文獻(xiàn)已經(jīng)做到文章與書(shū)籍并重、電子文獻(xiàn)與紙質(zhì)文獻(xiàn)并重。書(shū)籍中既要看專門(mén)的著作(博士論文、教授資格論文等)，也要看各種教科書(shū)。
(三)閱讀文獻(xiàn)
1、對(duì)收集到的全部文獻(xiàn)進(jìn)行篩選和分類
2、先閱讀原始文獻(xiàn)，再閱讀二手文獻(xiàn)。這樣可以避免先入為主的錯(cuò)誤，尤其是研究者對(duì)這個(gè)領(lǐng)域還陌生的時(shí)候。
3、先閱讀新文獻(xiàn)，再閱讀舊文獻(xiàn)。這是因?yàn)樵诤蟮奈墨I(xiàn)往往包含了在先的文獻(xiàn)的內(nèi)容，遵循這個(gè)方法可以更為快捷地了解相應(yīng)的知識(shí)。
(四)進(jìn)行綜述
閱讀文獻(xiàn)時(shí)應(yīng)當(dāng)做到“不動(dòng)筆墨不讀書(shū)”，對(duì)重點(diǎn)要標(biāo)記并記錄下來(lái)，在電腦中建立一個(gè)文件夾，按照不同的問(wèn)題，分別記錄下各個(gè)文獻(xiàn)中所研究的問(wèn)題、目標(biāo)、方法、結(jié)論以及存在的問(wèn)題、改進(jìn)。一定要記下文獻(xiàn)的出處。
(五)進(jìn)行文獻(xiàn)綜述的撰寫(xiě)
1、確立體系
在閱讀和分析文獻(xiàn)資料后，要確立文獻(xiàn)綜述的體系結(jié)構(gòu)，即先討論什么問(wèn)題，再討論什么問(wèn)題，心中要有數(shù)。在撰寫(xiě)的時(shí)候，必須對(duì)文獻(xiàn)進(jìn)行概括，不能簡(jiǎn)單的照搬照抄。
2、除了對(duì)他人成果的概述外，總要的是要注重分析、比較和對(duì)照，并提出建議。因?yàn)槲墨I(xiàn)綜述不是簡(jiǎn)單地對(duì)已有研究成果的回顧和說(shuō)明，而是要為自己開(kāi)辟新的研究陣地和研究方向，所以要側(cè)重對(duì)既有研究的利弊得失的評(píng)判分析。
三、法學(xué)文獻(xiàn)的組成
法學(xué)文獻(xiàn)由以下四部分組成
(一)法律條文
在進(jìn)行法學(xué)文獻(xiàn)綜述時(shí)，不僅需要關(guān)注法律、行政法規(guī)、司法解釋，還要關(guān)注地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章，地方法院的指導(dǎo)性文件。在這方面一定要收集全
(二)論文
1、中文論文，比較方便的是“中國(guó)知網(wǎng)”等網(wǎng)上數(shù)據(jù)庫(kù)中的論文。如果所收集的文章特別多，那么就要注意去粗取精，此時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：
(1)著重收集和閱讀以下刊物的文章
《法學(xué)研究》、《中國(guó)法學(xué)》、《清華法學(xué)》、《中外法學(xué)》、《法學(xué)家》、《法律科學(xué)》、《法商研究》、《法學(xué)評(píng)論》、《現(xiàn)代法學(xué)》、《政法論壇》、《法治與社會(huì)發(fā)展》、《比較法研究》、《環(huán)球法律評(píng)論》、《法學(xué)》、《法學(xué)論壇》等15種法學(xué)類核心期刊上的文章。
另外，《法律適用》、《人民司法》上的不少法官寫(xiě)的文章也很好，代表著司法實(shí)務(wù)界的觀點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)重視。
2、外文論文，從“westlaw”、“Heinonline”上收集，非常有效率。如果外語(yǔ)水平一般，建議閱讀引用率高的幾篇代表性論文即可，否則會(huì)耽誤很多時(shí)間。
(三)著作
1、教科書(shū)
教科書(shū)分為兩大類：一是，簡(jiǎn)明教科書(shū)，二是大型教科書(shū)。
簡(jiǎn)明教科書(shū)如梁慧星的《民法總論》、崔建遠(yuǎn)主編的《合同法》等、魏振瀛主編的《民法》。目前，我國(guó)簡(jiǎn)明法學(xué)教材中比較權(quán)威的有三套：一是法律出版社的黃皮書(shū)系列教材;二是高等教育出版社與北京大學(xué)出版社聯(lián)合出版的紅皮書(shū)系列;三是中國(guó)人民大學(xué)出版社的21世紀(jì)教材系列。
大型的教科書(shū)除具有教科書(shū)的體系性外，還有專題研究的深入性，特別值得重視。國(guó)內(nèi)這方面特別重要的民法大型系列教科書(shū)就是王利明教授的研究系列，如《民法總則研究》、《合同法研究》(四卷本)、《物權(quán)法研究》(兩卷本)、《侵權(quán)責(zé)任法研究》(兩卷本)。鑒于王利明教授的學(xué)術(shù)地位，他的這一套書(shū)大型專著或大型教科書(shū)是每一個(gè)研究民法問(wèn)題的學(xué)生都必須參考的。外國(guó)這方面的著作如翻譯過(guò)來(lái)的德國(guó)著名法學(xué)家梅迪庫(kù)斯先生的《德國(guó)民法總論》、鮑爾與施蒂爾納的《德國(guó)物權(quán)法》(上、下)。
2、專著
主要包括：專題研究型著作、出版的博士論文、研究課題的結(jié)項(xiàng)成果、翻譯的國(guó)外法學(xué)著作等。這些書(shū)籍就不一一列舉。除了在我校圖書(shū)館、我院圖書(shū)館查找外，還可以到國(guó)家圖書(shū)館查找。
4、案例
(1)案例選取順序
指導(dǎo)性案例、最高人民法院公報(bào)刊登的案例、最高人民法院判決書(shū)、人民法院案例選刊登的案例、人民法院報(bào)案例指導(dǎo)欄目刊登的案例、地方法院指導(dǎo)性案例、地方法院案例。
(2)案例來(lái)源
電子版案例最為方便的來(lái)源：
a) 中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng) http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/zxhz/ 這是最高人民法院主辦的權(quán)威性法律文書(shū)公開(kāi)網(wǎng)站
b) 北大法意http://www.pkulaw.cn 北大法寶http://law.chinalawinfo.com 的案例數(shù)據(jù)庫(kù)
c)各地方法院網(wǎng)站，比較好的一些如：
北京法院審判信息網(wǎng)http://www.bjcourt.gov.cn/
廣州審判網(wǎng) http://www.gzcourt.org.cn/
上海法院網(wǎng)http://www.hshfy.sh.cn/shfy/gweb/index.html
紙質(zhì)案例書(shū)中比較重要的是以下三種：
a)最高人民法院中國(guó)應(yīng)用法學(xué)研究所編的《人民法院案例選》，目前已經(jīng)出到70多輯了。
b)最高人民法院民事審判第一庭、民事審判第二庭分別編輯的《民事審判指導(dǎo)與參考》、《民商事審判指導(dǎo)與參考》系列出版。
c)各地方高級(jí)人民法院編輯的指導(dǎo)性或示范案例選，如北京市高級(jí)人民法院編輯的《北京法院指導(dǎo)案例》、《審判前沿》這兩種系列出版物。
d)《人民法院報(bào)》刊登的指導(dǎo)案例以及典型案例等
四、幾個(gè)誤區(qū)
由于不了解文獻(xiàn)綜述的目的和意義，以為寫(xiě)文獻(xiàn)綜述就是簡(jiǎn)單地羅列堆砌各種觀點(diǎn)、文章，展示自己對(duì)某一個(gè)題目或主題的了解程度，因此一些同學(xué)在寫(xiě)文獻(xiàn)綜述時(shí)會(huì)陷入以下幾個(gè)誤區(qū)。
1、沒(méi)有問(wèn)題意識(shí)，為了寫(xiě)而寫(xiě)，思考洋洋灑灑寫(xiě)了一大堆之后，既不對(duì)文獻(xiàn)進(jìn)行分析、整理和思考，也不知道存在問(wèn)題。這樣的文獻(xiàn)綜述對(duì)下一步的研究沒(méi)有太大的指導(dǎo)作用，只是一個(gè)簡(jiǎn)單的讀書(shū)筆記或讀書(shū)清單。文獻(xiàn)綜述不等于剪刀加漿糊，而是需要比較、分析以及自己獨(dú)立的判斷。例如，對(duì)于我國(guó)法上是否應(yīng)當(dāng)承認(rèn)物權(quán)行為這個(gè)問(wèn)題的文獻(xiàn)綜述，首先介紹肯定說(shuō)及其理由，其次介紹否定說(shuō)及其理由，然后要比較肯定說(shuō)與否定說(shuō)的異同以及各自的利弊，找出新的研究方向或新的理由。
2、喜歡照搬照抄，文獻(xiàn)綜述多是摘抄他人的話，沒(méi)有自己去總結(jié)他人的觀點(diǎn)，用自己的話將他人文獻(xiàn)的中心思想總結(jié)出來(lái)。
3、偷懶怕苦怕累，抱著一種完成任務(wù)的心態(tài)。不是盡全力收集論文、專著、教科書(shū)、案例、判例等，而是簡(jiǎn)單的找?guī)灼恼拢Y料收集不全面，許多重要的學(xué)者和重要的論著的觀點(diǎn)沒(méi)有體現(xiàn)出來(lái)。
五、推薦幾本書(shū)
1、[美]韋恩·C·布斯等：《研究是一門(mén)藝術(shù)》，陳美霞等譯，新華出版社2009年版
【說(shuō)明】這是一本非常好的、實(shí)用的書(shū)。每一年我都會(huì)將其推薦給自己新指導(dǎo)的研究生。其中的道理明白而有力，只是要付諸實(shí)踐才會(huì)有用。通過(guò)閱讀本書(shū)，讀者可以掌握學(xué)術(shù)研究中最重要、最基本的方法。建議每位同學(xué)都買(mǎi)一本，認(rèn)真讀一讀。因?yàn)槲覀儑?guó)內(nèi)的大學(xué)里實(shí)在是太缺乏這方面的教育了，許多同學(xué)讀完博士都不知道如何做研究。
2、勞倫斯·馬奇等：《怎樣做文獻(xiàn)綜述：六步走向成功》，陳靜等譯，上海教育出版社2011年版
【說(shuō)明】本書(shū)言簡(jiǎn)意賅地介紹了人文社會(huì)科學(xué)領(lǐng)域中文獻(xiàn)綜述的寫(xiě)法，非常實(shí)用，建議大家可以讀一讀并試著采用作者提出的方法。
3、梁慧星：《法學(xué)學(xué)位論文寫(xiě)作方法(第2版)》，法律出版社2012年版
【說(shuō)明】目前國(guó)內(nèi)著名法學(xué)家寫(xiě)的介紹如何撰寫(xiě)法學(xué)學(xué)位論文的著作不多，梁老師這本是最為簡(jiǎn)明扼要的。何海波教授剛寫(xiě)了一本新的這方面的書(shū)，但我還沒(méi)有讀過(guò)。不過(guò)，即便如此，梁先生這部書(shū)仍然是值得推薦，畢竟他每年評(píng)閱的博士論文是非常多的，因此書(shū)中的例子也就是活生生的。再考慮到梁先生的直率的個(gè)性，我想性，讀完這本書(shū)雖未必能寫(xiě)出好的法學(xué)學(xué)位論文，但肯定知道哪些是不好的學(xué)位論文。
4、呂叔湘、朱德熙：《語(yǔ)法修辭講話》，商務(wù)印書(shū)館2013年版
【說(shuō)明】一本老書(shū)，成書(shū)于上個(gè)世紀(jì)五十年代，修訂于七十年代末。兩位作者都是當(dāng)代中國(guó)著名的語(yǔ)法學(xué)家。遼寧教育出版社曾于2002年出版過(guò)一次，此后市場(chǎng)上難覓蹤跡，商務(wù)印書(shū)館重印，功德無(wú)量。現(xiàn)在，很多同學(xué)寫(xiě)的文章都存在這樣或那樣的語(yǔ)法修辭、遣詞造句方面的毛病，一些人甚至連標(biāo)點(diǎn)符號(hào)的用法都不清楚。或許這是因?yàn)槲覀冞^(guò)去浪費(fèi)太多時(shí)間(投入與產(chǎn)出不成比例，故稱“浪費(fèi)”)在英語(yǔ)的學(xué)習(xí)上，忽視了我們的母語(yǔ)。建議每一個(gè)希望不斷錘煉文字的同學(xué)都買(mǎi)一本，認(rèn)真讀一讀。
程 嘯：清華大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，清華大學(xué)法學(xué)院黨委副書(shū)記
座右銘：人之生也直，罔之生也幸而免。
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