按語：沈德詠主編、最高人民法院修改后民事訴訟法貫徹實施工作領(lǐng)導(dǎo)小組（即司解起草小組）編著的《最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用》（人民法院出版社）一書已經(jīng)出版。「高杉LEGAL」特經(jīng)授權(quán)陸續(xù)發(fā)布該書部分條文相關(guān)內(nèi)容，以饗讀者。
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第二百三十三條的理解與適用
作者：最高人民法院修改后民事訴訟法貫徹實施工作領(lǐng)導(dǎo)小組
【條文內(nèi)容】
《民訴解釋》第二百三十三條 反訴的當事人應(yīng)當限于本訴的當事人的范圍。
反訴與本訴的訴訟請求基于相同法律關(guān)系、訴訟請求之間具有因果關(guān)系，或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同事實的，人民法院應(yīng)當合并審理。
反訴應(yīng)由其他人民法院專屬管轄，或者與本訴的訴訟標的及訴訟請求所依據(jù)的事實、理由無關(guān)聯(lián)的，裁定不予受理，告知另行起訴。
【條文主旨】
本條是關(guān)于反訴的主體方面和客觀構(gòu)成要件的規(guī)定。
【條文理解】
民事訴訟中的反訴，是指在已經(jīng)開始的民事訴訟程序中，被告針對原告提出的與本訴有牽連的訴訟請求。被告反訴的目的，旨在通過反訴，抵消或者吞并本訴的訴訟請求，或者使本訴的訴訟請求失去意義。提起反訴是被告的一項訴訟權(quán)利，民事訴訟法規(guī)定反訴制度的目的，一方面便于法院通過對反訴與本訴的合并審理，以同一訴訟程序解決相關(guān)民事糾紛，提高訴訟效率；另一方面則是為了避免因分別審理而造成的裁判矛盾。
民事訴訟法涉及反訴的條文有：第五十一條、第五十九條第二款、第一百四十條和第一百四十三條。具體為，第五十一條規(guī)定：“原告可以放棄或者變更訴訟請求。被告可以承認或者反駁訴訟請求，有權(quán)提起反訴。”第五十九條第二款規(guī)定：“授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限。訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)?！钡谝话偎氖畻l規(guī)定：“原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理?！钡谝话偎氖龡l規(guī)定：原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決?！泵袷略V訟法僅是規(guī)定了被告有權(quán)提起反訴，但并沒有規(guī)定反訴的構(gòu)成要件，導(dǎo)致實踐中哪些構(gòu)成反訴，哪些不構(gòu)成反訴比較混亂，需要明確。本條即規(guī)定了反訴的構(gòu)成要件，理解本條應(yīng)當注意把握以下幾個方面。
1．反訴的主體要求
反訴的主體即反訴中的原、被告主體資格，主要包括兩方面：一是提起反訴的主體，即誰有資格提起反訴；二是提起反訴的對象，即向誰提起。關(guān)于反訴的主體，各國的規(guī)定有所不同。大陸法系傳統(tǒng)理論認為，反訴只能由本訴的被告向本訴的原告提起，不允許向本訴原告之外的第三人提起。因為反訴與本訴合并審理，從而達到一次性解決糾紛實現(xiàn)訴訟效益、防止矛盾判決產(chǎn)生的功能會隨著引入第三人而減弱，增加案件的復(fù)雜性的同時給法院的審理帶來困難，錯案出現(xiàn)的幾率加大。而英美法系對于反訴的被告作了適當擴張，不僅僅局限于本訴原告，規(guī)定提出反請求的對象除了本訴原告外，還可以同時向案外第三人提起，將反訴的當事人向第三人擴張。
從我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定來看，立法并未具體涉及反訴制度的當事人問題。我國理論界通說認為，反訴的當事人應(yīng)當限定于本訴的當事人。反訴、本訴的當事人必須相同，反訴的原告只能是本訴的被告，反訴的被告只能是本訴的原告，反訴的當事人和本訴的當事人不增加也不減少，只是訴訟地位互換。也就是說，反訴只能由本訴的被告向本訴的原告提起，反訴實際上是變更原訴當事人的相互地位，原告變?yōu)楸桓妫桓孀優(yōu)樵?。反訴與本訴并存于同一訴訟程序之中，使雙方當事人都同時居于原告與被告的雙重訴訟地位。反訴的當事人包含了反訴的原告與被告兩方面，無論是提起反訴的主體，抑或是反訴的對象，如果超越了本訴當事人的范圍，則均不構(gòu)成反訴，需要另行起訴。由于我國民事訴訟中的第三人制度可為當事人之外的第三人參與訴訟提供一定的路徑，所以理論上均禁止第三人提起反訴。
2．反訴的客觀構(gòu)成要件
(1)構(gòu)成反訴的實質(zhì)要件
反訴的實質(zhì)條件是指反訴與本訴之間必須具有牽連關(guān)系，它是構(gòu)成反訴的核心要件。所謂反訴與本訴有牽連關(guān)系，是指反訴標的及請求與本訴標的及請求有牽連，這種牽連包括法律上的牽連和事實上的牽連，即反訴與本訴的訴訟請求必須在事實或法律上有牽連關(guān)系。只有具備了這種牽連性，反訴才能成立，因而反訴實質(zhì)條件就是決定被告提出的反請求是否屬于反訴范疇的條件。主流觀點認為，反訴與本訴的牽連關(guān)系包括反訴的訴訟請求和本訴的訴訟請求基于同一法律事實或者屬于同一法律關(guān)系，由于這種牽連，反訴與本訴就可以相互排斥、抵消、吞并。具體來講，本訴與反訴的牽連關(guān)系主要表現(xiàn)為：①訴訟請求基于相同法律關(guān)系；②訴訟請求之間具有因果關(guān)系；③本訴與反訴的訴訟請求建立在相同事實基礎(chǔ)上。這也是判斷構(gòu)成反訴的主要標準。
(2)構(gòu)成反訴的程序性要件
除了上述實質(zhì)要件外，構(gòu)成反訴的程序性要件也是必不可少，具體包括以下幾個方面：
①反訴要符合起訴條件。反訴同本訴一樣，首先必須符合民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定的起訴條件，即：原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請求和事實、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
②反訴管轄法院的要求。管轄權(quán)是法院對特定訴訟行使審判權(quán)的前提，故受訴法院須對反訴具有管轄權(quán)。反訴只能向受理本訴的同一人民法院提起，且不能違反法律對專屬管轄的規(guī)定。反訴是在本訴進行中提起的，并且要利用本訴的訴訟程序一并進行審理，因此反訴只能向受理本訴的法院提出。審理本訴的法院對反訴的管轄權(quán)，可以基于牽連管轄而獲得，但如果反訴屬于另一法院專屬管轄，受理本訴的法院則無權(quán)管轄，本訴的被告只能向有專屬管轄權(quán)的法院另行起訴。專屬管轄多因涉及公共利益而具有強制性，不允許隨意變更，具有不可改變性、排他性，由某一法院專屬管轄的案件，其他任何法院都無權(quán)管轄。這是法律強制性規(guī)定，不得違反。
③反訴程序上的要求。反訴與本訴應(yīng)當適用同種訴訟程序，以便于合并審理。這里的同一程序是指普通程序和簡易程序，不包括非訴訟程序，因為在非訴訟程序中被告不能提起反訴。只有反訴和本訴適用同一程序，才能將反訴與本訴合并審理，以達到簡化訴訟程序之目的。
④提起反訴的時間要求。反訴的提起是以本訴的存在為前提的，當然應(yīng)當在本訴的進行中提起，但最遲什么時間提起才有效，民事訴訟法對此并沒有明確的規(guī)定，相關(guān)司法解釋對此有明確規(guī)定。本司法解釋第二百三十二條規(guī)定，在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，被告提出反訴，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當合并審理。而《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第三十四條第三款規(guī)定，反訴和增加訴訟請求的提出時間是在舉證期限屆滿前。顯然，二者規(guī)定不一致。從法的適用規(guī)則講，本司法解釋與《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》屬于同位法，對于同位法，應(yīng)適用新法優(yōu)先于舊法原則，故應(yīng)適用本司法解釋來確定被告提起反訴的時間，即反訴應(yīng)當在法庭辯論結(jié)束之前提起，這樣法庭可以將本訴與反訴合并審理，集中進行法庭調(diào)查，在查明案件事實、分清是非的基礎(chǔ)上進行裁判，這樣較之于將兩訴分別審理可以省去許多重復(fù)程序，既能提高訴訟效率又能準確有效地解決民事糾紛。
3．本訴與反訴應(yīng)當合并審理
合并審理，就是把兩個或兩個以上的訴合并在一個程序中進行審理。合并審理的目的，在于既能貫徹“兩便”原則，減輕當事人和人民法院不必要的訟累，從而節(jié)約司法資源；又能防止法院在處理有關(guān)聯(lián)的問題中作出相互矛盾的裁判，從而保證法院裁判的正確性和統(tǒng)一性。關(guān)于反訴的審理，我國民事訴訟法的規(guī)定是可以合并審理。民事訴訟法第一百四十條規(guī)定：“原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理?！睆牧⒎ㄗ置婧x理解，反訴與本訴可以合并審理，也可以不合并審理。可見合并審理并非反訴的目的，只是一種解決糾紛的方式，分開審理也不應(yīng)影響反訴的成立。我國立法沒有對本訴與反訴的合并審理程序加以明確和細化。本司法解釋第二百三十二條明確規(guī)定，本訴與反訴可以合并審理的，應(yīng)當合并審理。本條則特別強調(diào)，當反訴與本訴的請求產(chǎn)生于同一法律關(guān)系或同一法律事實時，應(yīng)當合并審理。因為這類反訴與本訴聯(lián)系緊密，在事實認定和責任的歸屬等方面容易處于交叉重疊狀態(tài)，合并審理有利于事實的認定、糾紛的解決和裁判矛盾的剔除。
4．不構(gòu)成反訴的處理
由于構(gòu)成反訴必須具有上述主客觀條件，對于被告提出的訴訟請求應(yīng)由其他法院專屬管轄，或者與本訴的訴訟標的及訴訟請求的事實、理由無關(guān)聯(lián)的，則不能構(gòu)成反訴，被告主張的，人民法院不予受理，告知其另行起訴。
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