近年來，我國離婚率居高不下，婚姻家庭糾紛案件逐年增多，對專業(yè)婚姻家事律師的需求不斷增長，越來越多的律師加入這一行列。因此類糾紛中法律、情感、心理等相關(guān)問題復(fù)雜交織，律師在從事婚姻家庭領(lǐng)域的業(yè)務(wù)時，不僅要以專業(yè)取勝，為客戶提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)，更要嚴(yán)格防范自身所面臨的各種執(zhí)業(yè)風(fēng)險。
“家事法苑”家事法主題QQ群特邀請對婚姻家庭案件有豐富代理經(jīng)驗的北京盈科（成都）律師事務(wù)所高級合伙人、婚姻家事法律事務(wù)部主任張承鳳律師開設(shè)此專題講座，分享和交流律師在婚姻家事業(yè)務(wù)中的執(zhí)業(yè)風(fēng)險與防范的相關(guān)實務(wù)經(jīng)驗。
題目：《律師從事婚姻家事業(yè)務(wù)中的執(zhí)業(yè)風(fēng)險防范》
主講人：張承鳳（北京盈科（成都）律師事務(wù)所高級合伙人，婚姻家事法律事務(wù)部主任，四川省律師協(xié)會民商委婚姻家庭法論壇主任）
主持人：“家事法苑”團隊 鄧雯芬
點評嘉賓：曹冬梅（安徽永承律師事務(wù)所主任律師，安徽省律協(xié)婚姻家庭法律專業(yè)委員會主任）
時間：2016年2月2日晚20:00——22:00
《律師從事婚姻家事業(yè)務(wù)中的執(zhí)業(yè)風(fēng)險防范》
主講內(nèi)容：
一、咨詢時的執(zhí)業(yè)風(fēng)險
二、起訴狀（答辯狀）中的風(fēng)險
三、關(guān)于事實的陳述和訴訟技巧
四、證據(jù)提交時的風(fēng)險
五、復(fù)雜、疑難問題分析
六、法律文書遞交的風(fēng)險
七、如何識別當(dāng)事人
八、律師講課的風(fēng)險
九、委托代理手續(xù)的風(fēng)險
十、律師見證的風(fēng)險
對于這個問題的理解，我本人有三個層面的思考。一是，被投訴并被處罰的；二是，當(dāng)事人有意見，有的人投訴了，但不成立；有的人沒投訴，但會通過自己的方式對外宣傳對律師的不滿；三、當(dāng)事人并不清楚案件是否存在問題，但你自己事后發(fā)現(xiàn)當(dāng)初有處理不妥的地方，自己內(nèi)心有愧。我今天主要是從以下幾點來談這個話題，因為自己并沒有被處罰過，所以，對于第一點所說的情形，也都是執(zhí)業(yè)期間里聽到的案例，我會在講的幾點里穿插著提到這些案例。
一、咨詢時的執(zhí)業(yè)風(fēng)險
現(xiàn)在的當(dāng)事人自我的保護意識越來越強，部分當(dāng)事人在咨詢階段就開始對律師的談話進行錄音，而往往是，他們在咨詢的同時，會不斷反復(fù)的詢問我們，勝訴的幾率，風(fēng)險的比例，有的律師，為了滿足當(dāng)事人的心愿，達(dá)成簽訂合同的目的，容易在分析案件的時候，承諾結(jié)果；當(dāng)然，也有的律師是自身的知識不夠，或者經(jīng)驗不夠，導(dǎo)致對案件的錯誤分析，以至于錯誤承諾。比如：在前幾年，還有律師答復(fù)當(dāng)事人說，結(jié)婚滿8年，所有的婚前財產(chǎn)都演變?yōu)榉蚱薰餐敭a(chǎn)。草率的承諾于當(dāng)事人，容易導(dǎo)致當(dāng)事人敗訴官司后，投訴律師。試想，在他們手中掌握了律師的分析和承諾的錄音，如果當(dāng)事人要投訴，事實上，律師還是面臨被動的局面。
二、起訴狀（答辯狀）中的風(fēng)險
1、在民事訴訟中家事訴訟是一個很特殊的訴訟，特殊的地方在于訴訟的反復(fù)起訴，請求的復(fù)合訴請。為了給當(dāng)事人節(jié)約訴訟成本，在起草起訴狀時，我們會反復(fù)考慮財產(chǎn)部分是否提出，如何提出，金額如何計算？有的法院在判決不予離婚時，當(dāng)事人就財產(chǎn)部分繳付的訴訟費，法院并不退費，這導(dǎo)致當(dāng)事人的不滿。另外還有一個顧慮是：婚姻法47條的規(guī)定，如何看待！如果第一次起訴，考慮判決不準(zhǔn)予離婚的多，不提財產(chǎn)問題，會不會被對方攻擊存在隱藏、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。
2、由于現(xiàn)代家庭的財產(chǎn)項目較多，婚前、婚后財產(chǎn)性質(zhì)的分類，和個人財產(chǎn)、夫妻共同財產(chǎn)、家庭共有財產(chǎn)的分類問題變得復(fù)雜，會導(dǎo)致我們在起草起訴狀或者答辯狀時，由于對財產(chǎn)問題的定性存在偏差，可能導(dǎo)致提交的財產(chǎn)清單不全面。比如：我最近代理的一個離婚案件，涉及到一個80多萬的寶馬車登記在女方名下，車子是婚內(nèi)借款購買的，委托人（男方）說，不提這個車子，因為這個車子的實際所有和使用的人是一個很“兇”的男人，自己不愿意得罪。后來考慮到法律上的風(fēng)險，特別是關(guān)于這個車子的債務(wù)風(fēng)險，我們還是反復(fù)做委托人的工作，在開庭時提出了這個問題，并讓對方在此問題上做了回應(yīng)。
3、隱性財產(chǎn)容易遺忘。比如：公積金 養(yǎng)老金 。如果在離婚時，這些隱性財產(chǎn)不處理，可能會導(dǎo)致離婚后財產(chǎn)糾紛，增加當(dāng)事人訴累，也帶來當(dāng)事人對律師的不滿。
4、對于證據(jù)不充分的訴訟請求是否應(yīng)該提出。比如：離婚案件里附帶的損害賠償請求，由于這一類請求所要求的證據(jù)往往比較高，通常請求人很難達(dá)到法院所要求的證據(jù)充分的程度。作為代理律師，在進行這樣的訴訟策劃時，從風(fēng)險角度考慮，還是建議提出，即使不能得到法院的支持，但至少對對方產(chǎn)生震懾作用，對法官也應(yīng)該會產(chǎn)生一定的影響，對于代理律師，自己已經(jīng)盡了一切可能讓委托人的利益最大化，特別是沒有遺漏任何一個對委托人訴訟目的達(dá)成的有利因素，事后回顧整個訴訟流程，沒有瑕疵問題。
5、關(guān)于撤訴問題的認(rèn)識，第一次起訴，有的法院會建議當(dāng)事人撤訴，但撤訴的風(fēng)險，律師是否評估清楚。曾經(jīng)有一個案件，立案庭的法官告知，撤訴后法院會認(rèn)定是起訴過一次，下次按第二次起訴算，考慮訴訟時間盡量縮短，建議委托人撤訴，委托人征求我的意見時，我也按照以前的慣例，建議他撤訴了。但悲劇的是，第二次起訴后，同一法院的承辦法官并不認(rèn)可，而委托人又急于離婚，只好在財產(chǎn)問題上，做出了較大的妥協(xié)來換得對方同意離婚。雖然這個案件，委托人的撤訴是基于立案庭法官的解釋，我的建議只是其中一個因素，但不利結(jié)果的出現(xiàn)，我自己也不好受，即使當(dāng)事人對我沒有任何責(zé)備。
三、關(guān)于事實的陳述和訴訟技巧
1、律師在起草一份起訴狀時，對于案件事實的陳述，一定要清楚，你所要達(dá)成的訴訟目的的選擇，比如：有一個案件，對方律師為了達(dá)成當(dāng)事人分居時間長的目的，以便于離婚目的的實現(xiàn)，將分居時間提前，但卻導(dǎo)致在分割交付給女方的男方婚前財產(chǎn)時，因為共同使用這筆款項的時間短，而退還男方該筆款項的比例就會加大。所以，在策劃整個訴訟的過程中，一定要通盤考慮，并盡量尊重事實本身；同時，在當(dāng)事人選擇不同方案時，記住律師風(fēng)險的規(guī)避，特別是當(dāng)事人選擇非事實內(nèi)容部分在訴狀上和法庭上陳述時，律師一定要反復(fù)提示風(fēng)險，同時做好備案，以免不利局面出現(xiàn)時，自身風(fēng)險能夠規(guī)避。
2、婚姻案件具有周延性和未來性，在為當(dāng)事人準(zhǔn)備方案時，需要告訴當(dāng)事人，離婚不只是兩個人之間的問題，他還涉及家庭其他成員，以及家庭的其他秘密,比如：偷漏稅、行賄受賄等；不能為了眼前利益，而完全不顧及事實本身，或者未來雙方將面臨的問題。比如：財產(chǎn)的執(zhí)行問題，探視權(quán)問題。律師考慮不全面，沒有明顯的執(zhí)業(yè)瑕疵，委托人無法投訴律師，但最后結(jié)果的不利，難以避免在委托人心里產(chǎn)生不滿。
四、證據(jù)提交時的風(fēng)險
1、首先是證據(jù)原件的保存問題，對此問題，建議律師不要留存當(dāng)事人的原件證據(jù)，特別是無法復(fù)制的原件證據(jù)。 提交原件到法院時，一定記得辦理相關(guān)的手續(xù)。曾經(jīng)就有律師，因為和法官的原件交接沒有辦理手續(xù)，后來找不到原件，導(dǎo)致案件對委托人出現(xiàn)非常不利的結(jié)果，律師為此承擔(dān)了責(zé)任。
2、原則上，對當(dāng)事人沒有損害的證據(jù)都盡量提交，如果后期認(rèn)為沒有價值，可以不質(zhì)證；或者作為第二輪證據(jù)提交。有的證據(jù)在開始的時候，可能價值不大，但在訴訟進程中，由于對方證據(jù)的出現(xiàn)，可能會讓你發(fā)現(xiàn)當(dāng)初并不重要的一個證據(jù)會產(chǎn)生很大的作用。
3、證據(jù)提交后的確認(rèn)，特別是到外地開庭的案件，一定要反復(fù)查詢，詢問法院收到證據(jù)沒有，開庭時間是否有變更。近幾年法院的工作量非常大，工作人員有限，為了避免外地出庭出差錯，增加委托人成本，律師要主動增加工作的細(xì)節(jié)關(guān)注。
4、對方證據(jù)的審查，以及再次證據(jù)的準(zhǔn)備。提前審查對方提交的證據(jù)，除了讓代理工作準(zhǔn)備更加充分，同時也準(zhǔn)備好第二輪證據(jù)（在看到對方證據(jù)的時候，舉證期限經(jīng)常已經(jīng)到期，再次提交證據(jù)可能存在一定的問題，但還是應(yīng)該提前做好準(zhǔn)備）。
五、復(fù)雜、疑難問題分析
1、對于復(fù)雜、疑難案件，我們是否窮盡了我們的一切路徑：尋找法條、案例、論文、專家咨詢、大家會診。婚姻家事案件，由于法律規(guī)定少，時代觀點變化快，很多新問題，沒有明確的相應(yīng)法律規(guī)定，如何讓案件得到公正合理的判決，需要代理律師不只是通曉法律條款，還需要查詢法理基礎(chǔ)，甚至比較法學(xué)，為法官提供公平公正判決的思考路徑。我曾經(jīng)代理的一個案件，就是引用德國法律關(guān)于夫妻之間的贈與在離婚時如何保護贈與人的利益，案件判決結(jié)果是我方勝訴，大量的贈與款對方要予以歸還贈與人。雖然，判決說理上，沒有提到以上觀點理論，但這個理論中所蘊含的公平公正的內(nèi)在要素，應(yīng)該是對法官產(chǎn)生影響的。
六、法律文書簽字和遞交的風(fēng)險
通常不存在這一塊的風(fēng)險，但對于調(diào)解書，律師在簽收時，一定要征得當(dāng)事人對內(nèi)容的認(rèn)可。曾經(jīng)就有律師因為個人簽收調(diào)解書，事后委托人不認(rèn)可，導(dǎo)致投訴。對于婚姻家事，經(jīng)常是簡易程序?qū)徖恚p方達(dá)成調(diào)解后，庭審筆錄里就包含了調(diào)解內(nèi)容，在庭審筆錄上簽字后調(diào)解書就生效，對此，律師一定要反復(fù)告訴當(dāng)事人，這個筆錄簽字后的后果。遞交法律文書時，注意讓委托人簽收。遞交法律文書后，提醒當(dāng)事人上訴的時間，特別是中間涉及到長的休息時間的時候，要告知當(dāng)事人中間的休假時間是否計算在內(nèi)。
七、如何識別當(dāng)事人
說說我的被投訴以及退費經(jīng)歷。雖然，我自認(rèn)為是一個非常小心的律師，但在當(dāng)今的社會也無法避免會碰到“糾結(jié)”的人，特別是婚姻家事案件，當(dāng)事人本身就積累了大量的情緒，如果結(jié)果沒有達(dá)成他的目的，在他奈何不了其他人的時候，糾纏律師也是他們宣泄的一種方式，即使你事前做了大量的風(fēng)險防控。所以，接受委托之前，分辨一下當(dāng)事人是必要的。
八、律師講課的風(fēng)險
律師對外講課的越來越多，有的人會錄音保存。如果律師在講課時不嚴(yán)謹(jǐn)，聽課人為此而遭受了損失，他們是否會追究律師。律師是否要像廣告代言人一樣承擔(dān)責(zé)任（特別是付費講課的情況）。如果講課時出發(fā)點有問題，價值導(dǎo)向錯誤，可能還會影響我們的職業(yè)形象和行業(yè)聲譽，比如：有的律師講到如何轉(zhuǎn)移、隱藏夫妻共同財產(chǎn)。
九、委托代理手續(xù)的風(fēng)險
1、基于婚姻家事案件的特殊性，注意委托合同中的代理期間，代理權(quán)限。比如：起訴的反復(fù)，對于離婚問題不能特別授權(quán)等。
2、注意委托合同的及時備案，避免同所風(fēng)險。
十、律師見證的風(fēng)險
婚姻家事律師常見有辦理律師見證業(yè)務(wù)的，這個業(yè)務(wù)的風(fēng)險非常高，看到的判決案例，法院通常認(rèn)為，律師所做的見證應(yīng)該不只是簽字的真實性，基于律師的專業(yè)性，委托人支付費用希望的是對整個法律行為的真實、合法、有效的全面見證，所以，見證工作，律師不能自己一廂情愿的認(rèn)為只是見證簽字的真實，就可以收取見證費用那么簡單。
曹冬梅律師點評
剛剛我傾聽了張承鳳關(guān)于“婚姻家庭業(yè)務(wù)中律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險”的講座，受益匪淺，張律師主要從我們辦理婚姻家庭業(yè)務(wù)中來自于我們委托人的執(zhí)業(yè)風(fēng)險，談了三個方面,并從婚姻家庭案件辦理的程序上從十個方面逐一透徹分析了我們在案件辦理的每個階段的實務(wù)操作和風(fēng)險規(guī)避；她堅持窮盡所有辦法，最大限度地維護委托人的合法權(quán)益執(zhí)著執(zhí)業(yè)精神和對案件嚴(yán)謹(jǐn)、細(xì)心、勤勉的敬業(yè)精神值得我們學(xué)習(xí)。
結(jié)合我執(zhí)業(yè)20多年的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，我認(rèn)為我們在婚姻家庭案件的辦理中執(zhí)業(yè)風(fēng)險來自雙方當(dāng)事人，更有甚者有的律師還會遭受到對方當(dāng)事人的毆打致傷。當(dāng)我們執(zhí)業(yè)風(fēng)險發(fā)生后需要及時妥善的處理，首先是自行處理，因為我們與委托人罪容易溝通，及時處理矛盾，不至于矛盾擴大；其次是所在律所幫助處理，因律所是我們律師之家，但目前在執(zhí)業(yè)風(fēng)險防范中，律所所起的作用不大；再次，是所在律協(xié)的而處理，律協(xié)作為第三方進行調(diào)查、調(diào)解，我們應(yīng)該不賭氣、冷靜對待糾紛，抱著吃虧的態(tài)度接受調(diào)解，及時了結(jié)糾紛，安心工作生活。最重要的是如何避免執(zhí)業(yè)風(fēng)險的發(fā)生：我們在辦案中必須獨立于每一位委托人，有我們自己的處理方案，并與委托人充分溝通，不能被委托人牽著鼻子走，不能一味地遷就委托人，對其不合理、不合法的要求給予遷就或違規(guī)處理，從而失去自我。更需要我們具有凌駕于委托人之上的獨到見解和專業(yè)技巧，清醒地看待案件結(jié)果，對案件需要有預(yù)判力，才會讓您的委托人聽信與您。更需要我們尊重對方當(dāng)事人和律師，尊重案件事實，這樣才會相互尊重，減少與對方當(dāng)事人的不必要矛盾，平等地對話、辯論。當(dāng)問題出現(xiàn)時，我們能正確面對、及時化解與當(dāng)事人之間的矛盾與糾紛，妥善處理好。
以上就是我的點評，祝大家春節(jié)愉快！吉祥如意！謝謝大家！
張承鳳律師簡介
張承鳳律師，中華全國律師協(xié)會民事專業(yè)委員會委員、四川省律師協(xié)會民商委副主任、四川省律師協(xié)會民商委婚姻家庭法論壇主任，中國法學(xué)會婚姻家庭法研究會理事，四川省律協(xié)女律師工作委員會副主任，北京盈科（成都）律師事務(wù)所高級合伙人、業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會主任、婚姻家事法律事務(wù)部主任，海峽兩岸婚姻家庭服務(wù)中心特邀律師，四川婚姻家庭律師網(wǎng)首席律師，四川省人民政府外來企業(yè)投訴中心專家?guī)斐蓡T，“中華遺囑庫”律師團副團長，四川優(yōu)秀女律師。全國律協(xié)民委組織的《繼承法》修改建議稿、《婚姻法司法解釋三》建議稿課題組四川唯一參與律師，全國律協(xié)民委組織的《律師承辦繼承法業(yè)務(wù)操作指引》課題組四川唯一參與律師，多家專業(yè)培訓(xùn)學(xué)校婚姻家庭法律特聘教師。
曹冬梅律師簡介
曹冬梅，安徽永承律師事務(wù)所主任律師， 先后獲得“安徽省優(yōu)秀律師”“安徽省三八紅旗手”“全省維護婦女兒童權(quán)益優(yōu)秀律師”、“安徽省優(yōu)秀巾幗志愿者”、“合肥市十佳律師”'合肥市十佳普法員'等稱號，被合肥市司法局授予“三等功”。
社會職務(wù)：安徽省律協(xié)婚姻家庭法律專業(yè)委員會主任，合肥市政協(xié)委員、合肥市青聯(lián)常委、合肥仲裁委員會仲裁員、社區(qū)矯正員、合肥市行風(fēng)政風(fēng)監(jiān)督員、安徽省廣播電視臺幫女郎幫幫團金牌律師。
從事婚姻家事案件的處理已經(jīng)25年，具有豐富的實踐經(jīng)驗。通過長期對婦女兒童維權(quán)和婚姻家事案件的研究、辦理，積累了豐富的經(jīng)驗。專注于婚姻家庭案件的研究，在辦案中注重做調(diào)解工作，對婚姻家庭矛盾具有精準(zhǔn)的洞察力。
辦理婚姻家庭案件的理念：先維情、后維權(quán)。曾三次擔(dān)任中央電視臺《社會與法》頻道“小區(qū)大事”欄目的調(diào)解人并成功調(diào)解三起復(fù)雜疑難婚姻家庭糾紛。
“家事法苑”家事法實務(wù)交流微信群群規(guī)則
（2015年11月版）
