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何勤華:“法典化”并非立法的最終歸宿|學(xué)者評論

  人類法典化的早期史證明,法典化是人類法治文明的最重要成果,也是現(xiàn)代國家走向法治之路的最佳選擇之一。去年頒布的我國民法典在新中國立法史上留下濃墨重彩的一筆,也催生了其他法域加速推進(jìn)法典化的熱潮。

  說法典化是最佳選擇之一,首先是因為法典優(yōu)于法律的其他表現(xiàn)形式:單行法律、法令、習(xí)慣和判例。世界上除英國以及英美法系成員國之外,其他國家的立法進(jìn)程都選擇了法典和法典化之道路,甚至英美法系各國現(xiàn)在頒布的成文法律和法典也越來越多,就說明了人類在探索將自己的意志表述為治理國家和政府的規(guī)范時,法典和法典化是一種共同選擇。

  其次,從人類的思維習(xí)慣和思想感知來說,需要將社會上的法律關(guān)系,用一種規(guī)范(規(guī)則)的方式,予以概括、表述、公示以及實(shí)施(執(zhí)行)時,體系化的、成文的、將所有需要調(diào)整處理的事項排列組合在一起,集大成式的法典,肯定比那些排列無序的、碎片化而分散的、不連貫甚至互相有矛盾的判例法要更加符合本性。世界各國至今沒有一個國家自發(fā)、自動地學(xué)習(xí)、模仿、移植英國判例法,進(jìn)而成為英美法系成員,而成為英美法系成員國的全部國家原來都是英國的殖民地,甚至像中國這樣最早被英國侵略、最早受英國法律影響的國家,都沒有去學(xué)習(xí)、移植英國判例法,反而主動學(xué)習(xí)、移植法國、德國和日本等大陸法系的成文法典,就是最好的例證。

  更為重要的是,法典和法典化的優(yōu)點(diǎn)在于,經(jīng)過法典的編纂過程,以及法典頒布、解釋(注釋)和實(shí)施,可以將立法、執(zhí)法、司法和守法,以及法律教育和法學(xué)研究等各種因素(積極性)都調(diào)動起來,為建設(shè)法治國家和法治政府乃至法治社會服務(wù),這是完全符合公開、平等、公正、透明、陽光和民主的現(xiàn)代法治文明之根本宗旨的。而判例法體系,雖然也有諸多優(yōu)點(diǎn),如比較機(jī)動靈活,適合社會日新月異的變化,以及它的動態(tài)屬性使它的社會救濟(jì)功能要強(qiáng)于一部相對靜止(靜態(tài))的法典等等。但其最大的缺陷,是它主要掌握在法官等審判人員手里,因而它的運(yùn)作只是調(diào)動了專家,主要是法官的積極性。當(dāng)然,法典和法典化立法也有不足:法典一旦頒布后就是靜態(tài)的,而社會則是動態(tài)的;法典化試圖將社會上所有事項都納入法典的規(guī)定之中,事實(shí)上也無法實(shí)現(xiàn)。

  因此,為了彌補(bǔ)法典和法典化的不足,建議采取以下方法:一是“立法宜粗不宜細(xì)”,法典的框架體系盡可能的多留修改增補(bǔ)空間;二是法典制定應(yīng)適當(dāng)超前一點(diǎn),不會剛剛頒布就馬上面臨修改的問題;三是法典應(yīng)以特別法和單行法來補(bǔ)充;四是發(fā)揮法官的積極能動性,運(yùn)用“違憲審查制”等方式,通過創(chuàng)設(shè)判例,使法律適應(yīng)社會的發(fā)展;五是加快法律包括法典的廢、改、立、釋的步伐;六是采用制定法律修正案的方式,使基本上不變的法典本體,適應(yīng)動態(tài)變化的社會進(jìn)步。

  考慮到社會生活的無限繁復(fù),僅靠一部法典無法窮盡種種社會關(guān)系,因而在二戰(zhàn)以后,西方出現(xiàn)了曲折的“解法典化”和“再法典化”的立法運(yùn)動。因此,治國理政比較好的法治模式,應(yīng)該是法典與法律,綜合法與單行法,基礎(chǔ)法與專門法的結(jié)合,共同組成一個系統(tǒng)完備的法律體系。法典規(guī)定社會關(guān)系的基本領(lǐng)域、主要方面、根本事項,而單行法、特別法等則緊跟形勢,拾遺補(bǔ)缺,隨機(jī)應(yīng)變,滿足社會生活的多樣化和多元化。換言之,法典化雖然是人類法治文明的最重要成果,也是現(xiàn)代國家走向法治之路的最佳選擇之一,但它不是立法的最終歸宿,立法的最終歸宿是走建立完備的法律體系、法治體系的道路。

  新中國成立70多年來,我國立法工作者經(jīng)過艱苦卓絕的努力,在傳承人類法律文明的經(jīng)驗和智慧的基礎(chǔ)上,終于形成了以法典為核心,由單行法和特殊法為輔組成當(dāng)代法律體系和法治體系的立法思路,并在民法領(lǐng)域獲得成功,于2020年頒布《中華人民共和國民法典》。現(xiàn)在正逐步推介至刑法、刑事訴訟法、行政法、經(jīng)濟(jì)法等法域。

(原文刊載于《上海法治報》2021年12月24日B7版“學(xué)者評論”,責(zé)任編輯:徐慧)

作者 | 何勤華 (華東政法大學(xué)教授、博導(dǎo),全國外國法制史研究會會長,曾任華東政法大學(xué)校長)

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