【法天使】
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各位法天使平臺的學員大家好，我是陸堯翎律師，今天就來講講目前比較火的融資租賃的相關ABS的內容。本節課我們是有這樣的幾個部分來進行探討：
第一部分，來了解一下融資租賃，2015年之后，融資租賃可以說是在金融街一個非常火的概念，為什么融資租賃能夠變成一個異軍突起的金融品種，我們就要了解它的業務模式，了解它供應鏈金融中的優勢。
第二部分，來看一下一些經典的融資租賃的ABS，在兩個案例當中，我們會了解相關ABS產品結構設計要點，包括比較特殊的是由我們北京盈科（上海）律師事務所這個團隊來承辦的平行進口汽車的ABS，來了解相關法律文本的制作要點。
第三部分，我們來探討一下如何在融資租賃ABS現有的基礎上進行一系列的、更多的金融創新，更多的去貼合客戶的服務需求。以及和大家分享一下律師如何來挖掘ABS相關業務。
第一部分
ABS的基礎資產暨融資租賃
融資租賃的業務模式，其實有非常多種，但是簡而言之的是將在下面的課件中看到的兩種，如果平臺上有一些律師沒有做過非訴業務，或者說有些律師對金融不是很了解，那我來進行一定的解釋。
可以看到，融資租賃最最傳統的模式就是直接的租賃，直接的租賃約等于實體中的信用卡分期付款，也就是說，大家肯定都使用過信用卡分期，信用卡去支付了一個款項，到賬單日之前我可以對它來進行一個分期償還，當然，天下沒有免費的午餐，分期付款要收取你一定的利息。
而在生活中，我們使用信用卡往往是個人的小額的信用支付，而融資租賃往往更多的，如果是傳統的1.0版，就是下圖看到的，更多的是一些大型的機械設備或者大型的一些設備，它往往會用到相關的融資租賃。
我們國家的融資租賃其實發展的比較早，是因為我們國家在八幾年、九幾年大興土木建設的時候，缺一種機器，就是我們現在司空見慣的在馬路上開挖的那種有長長的臂手的，在上海叫象鼻頭的挖土機。這個挖土機在當時的中國沒有辦法來建造，所以很多的就是采用融資租賃的模式來進行。
那么融資租賃的法律關系又是什么呢？
可以看到的是三方，融資租賃公司、供貨人和承租人。它的本意是承租人才是真正需要這個設備的人，他本應該是從供貨人的手中購買這樣的機器設備，但是承租人往往是沒有這樣的巨額資金，所以他通過融資租賃公司（第一個三角平行的關系）通過購買的關系，就是買賣合同的關系由融資租賃公司獲得了這個大型機械設備的物權。
然后融資租賃公司獲得了物權之后，以出租的形式，所以就是我們典型的融資租賃的法律關系來給到承租人使用，承租人支付一定的租金，當然這個租金也是分期的，就像剛才所說的信用卡還款是一樣的，既然能夠給客戶分期，那么客戶在償還每一期當中肯定是要支付融資租賃公司一定的利息，所以，最傳統的融資租賃，我們稱之為1.0版，它的結論就是說給客戶提供的是物，它的本質是解決了客戶以物達到的融資目的。
第二種模式就是在下圖看到的售后回租。是最主要的也是現今我們所說的升級版或者2.0版的融資租賃，它約等于我們在物權法上的占有概念。
在這樣的一個關系中，不存在三角關系，只有兩角關系，一個就是融資租賃公司，一個就是承租人，他們之間只有租賃合同，即承租人把他原本所擁有物權的這個物品直接（等于是售后），賣給公司，租賃公司再按照剛才的邏輯將這個物品出租給承租人，承租人支付租金。
在這個關系里，很多人如果把它做一個簡單的理解，它就有點像一個抵押的感覺，叫抵押貸款的感覺，就是承租人本來是有一個物品，這個物品通過一定的買賣合同的形式變成了融資租賃公司的，然后融資租賃公司再把物品租給承租人使用，承租人分期的來進行一個支付，所以這就叫做售后回租。
隨著我們國家的進一步發展，可能直接租賃的方式還會存在，但總量上已不太多見，現在大家能夠看到的融資租賃公司的一些相關業務基本上都以售后回租為主。從某種角度來說，融資租賃公司的售后回租形成了一種所謂“抵押”的關系，這個抵押可能是要打引號，我們法律上的抵押是要做一些產權登記等等，而這個的“抵押”，只是把東西名義上賣給租賃公司，但是一切實際的使用等等還在原來的承租人，就是原來的物權人所在之處，這就變成了一種貸款的關系存在，那么融資租賃公司自然就可以通過變相的，或者我們理解為合法的形式來給大家提供融資的相關服務。
好，那我們就來說說第二個問題，既然是兩種模式，一個叫直接租賃，一個叫售后回租，融資租賃一直號稱自己在供應鏈金融中占據了比較優勢的地位，包括我們還聽說保理等等的供應鏈金融，它的本質就是盤活已經有的資產，來達到融資的目的。
但是，學法律的人，往往做事比較嚴謹，甚至我們理解為比較較真的，在這之前，有不止一個同仁問過我一個問題，他說，“陸律師，你也說是售后回租，但其實很多值錢的不管是不動產和動產，如果真正的進行一些買賣交易的話，是有非常高額的稅費存在。”
他說這個問題是什么意思呢，比如說，我們以國人一直說比較有價值的不動產——房子等等來說，如果真的進行一個售后回租的話，那么之前從承租人的物權過戶給租賃公司的時候，房產的相關交易稅費非常驚人，他們也會提到，如果這個公司僅僅是有貸款的心態在里面，它要承擔如此巨額的稅費，是不是它的融資成本太高了呢？所以，這里我要給大家解釋的是，在你看到的下圖中，融資租賃公司和供貨人之間僅僅簽訂的是法律上或者說是紙面上的買賣合同，不會進行真正的交易過戶。
好，那下一個問題也就產生了，如果僅僅是一個紙面上的買賣合同過戶，又該如何保證這個物品，我們再說的難聽一點，融資租賃公司可以如期的收回它的租金呢？這里，就不做列舉了。融資租賃在供應鏈金融中的優勢是因為不僅在法律層面融資租賃是我們國家一個非常合法的融資形式，大家都知道，最高人民法院關于融資租賃還出過一個官方的司法解釋。
第二個，從會計的層面，你可以看到的是四個字，即“高速折舊”。高速折舊是會計學上的一個概念，為什么會講到折舊呢？這個我相信很多法律同仁在給顧問單位服務時也知道，我一個機器可能是100萬，這個機器在會計的假設中就說它五年可以折舊完，每年的折舊成本就是20萬，就是說我這個100萬的機器每年折舊20萬，也就是當我用了三年之后想把這個機器轉賣的時候，會計報表的角度，機器應該值40萬元，但是高速折舊是什么概念呢，這個100萬的機器，從會計的角度，它四年或者三年，甚至是兩年它就可以折舊完畢。
那么我們就來講一下，假設我們做得非常極端，這個100萬的設備在市場上是五年可以折舊完，它現在是融資租賃公司一個融資租賃物的時候，融資租賃公司可以和承租人約定好，這個物件兩年就能折舊完，也就是說按照正常的一年折20萬，用完一年，這個租賃物殘值應該在80萬，但是融資租賃公司可以做高速折舊的話，如果是兩年折舊，用完一年之后，這個殘值只有50萬，融資租賃公司既然已經獲得了名義上的物權，這個物品的殘值也當然的屬于融資租賃公司。
所以，在這里就形成了一個數字游戲，假設承租人在承租一年以后無力還款，融資租賃公司有權按照50萬殘值的價格來處置這個租賃物，但其實，這個租賃物拉到市場上去賣，按照正常的殘值處理，它的價格隨時80萬元，無形當中，這樣的高速折舊，就會給融資租賃公司形成一個類似于超額抵押或者超額覆蓋債權的相關功能。
也正因為會計上允許了融資租賃公司高速折舊，所以，融資租賃公司也就成為了在供應鏈金融中比較有優勢的一種金融類型，因為它的本質對于承租人來說，其實是一種以物融資、以物貸款，但是又跟我們平時所了解的房貸又有不同之處。在這里，除了高速折舊之外，我還要提的比如說，講到貸款我們法律人很喜歡講到如民間借貸，如果貸款叫借款的話，借款按照現在2015年的18號文的司法解釋，它的利息一般在2分左右，最高不能超過3分。
但是在現實當中，融資租賃公司除了能收本額等息的利息外，還有各種服務費用。在民間借貸當中，不管是怎樣的利息、怎樣的本額等息計算方式或者是違約金，在法律上是有2分這樣一個統包的概念，但是融資租賃有一個合法的途徑，就像剛才說到的，我可以約定，因為它本來就是每月每季度這樣等額的間隔時間來進行還款，它的利息從會計學的測算來說是比較高的，除了這些高利息之外，融資租賃還可以去收各種合法的服務費、咨詢費等費用。所以在現實中，融資租賃公司往往會被人冠以“高利貸”的名頭。
因為它可以收這樣的費用比較合法，所以近兩年融資租賃公司的業務還是開展得比較多。總而言之，對法律人來說，對于法律關系來說，無非就是一種債權債務關系。因為有買賣，有融資租賃，其實形成的是一種債權關系，于是就形成了我們所說的融資租賃類ABS的基礎財產的相關概念。
好，了解了融資租賃的相關資產之后呢，我們來看一看，這些基礎資產是怎么樣做成ABS產品的，又是怎么樣來切實解決企業的融資需求的？
考慮到平臺上一些學員之前并沒有聽過ABS流程，或者他沒有了解過ABS的相關內容，下圖就闡釋什么是ABS的相關內容。
ABS其實從某種角度來說，是擬制的一種概念，我們經常說擬制的法人，擬制的一個法律主體。首先上圖豎過來的部分，紅白相間的地方，最上面的就是原始權益人，又稱發起人，在融資租賃的ABS當中，原始權益人肯定就是融資租賃公司，它剝離了一個資產組合，這個資產組合就是我們剛才所說的諸多的通過融資租賃所形成的債權。
融資租賃所形成的債權，它通過一定的資產剝離，出售給了一個SPV，這個SPV就是特殊目的載體，也就是我們所說的擬制的法律主體。對于中國目前的現狀來說，比較普遍的SPV就是由證券公司發行的各種資產管理計劃。也就是說，融資租賃公司挑選自己的一些融資租賃的債權變成一個包，將這個包賣給了一個證券公司發行的資管計劃，這個賣就是出售的概念，從法律上就是債權轉讓的相關概念。
那么，這個SPV是怎么做呢？SPV獲得了資產之后，它購買原始權益人的這些債權的這些錢是哪里來的，就是發行證券，也就是所謂的ABS，從最底端的投資者手中募集來的。投資者買了ABS，這個ABS是資管計劃，這個資管計劃就等于有錢了，這個資管計劃去購買融資租賃公司手上的債權，這個就是融資租賃類的ABS。通過這樣的一個流程，實現了一個存量資產或者是融資租賃資產的證券化，這就是我們所說的ABS的問題。
主干部分的法律關系理順了，橫過來包括藍色的部分就更好理解了。任何一種金融產品，都需要投資銀行（在中國普遍的是券商）進行承銷，任何一種金融產品都要有信用增級、信用評級的概念，可以理解為一種債的概念，從這一點來說，之前有老師說過，ABS的本質，是發債，包括在證券公司內部它屬于固定收益類產品，債就有一個評級的問題，3A、2A，評級越高，這個債的利率就可以越低，因為是風險補償和信用之前的關系，信用增級的機構從法律上最好理解的就是擔保措施。
任何一個ABS不能離開的是我們看到的藍色塊，就是服務人、受托管理人，因為SPV暨資管計劃的本身就是一個擬制主體，而融資租賃公司即使把債權轉讓走了，它還要負責把這些債權——人家平時每個月通過融資租賃所還的本息，要還給融資租賃公司，所以在我們國家的ABS中，服務人和發起人是一個人，也就是說您這邊雖然說債權轉走了，但是從承租人的角度，他還是要履行他的承租合同，講到這里，ABS的本質相信大家已經非常了解了。
不管是融資租賃還是別的，ABS的本質，是將已經形成的資產或者未來的資產（融資租賃公司后面的每一期的還款是一個未來的現金流，透支出來），也就是說，對融資租賃公司來說，他已經轉讓了債權，投資者來買ABS把他的債權給替換掉了，后面，這個債就變成了SPV暨資管計劃變成了債權人，這個債是這么實現呢，是未來的每一期融資租賃所返回來的現金流來還這個債。
所以說，形成了一個用未來的錢來執行現在的變現的概念，因為對融資租賃公司來說，他已經形成了這些債權，但是融資租賃公司會形成新的債權，這個時候他就需要有更多的新資本去發放這個債權，通過發ABS把之前的債替換掉，來進行一個增大規模的能力。而作為投資者買了這個資管計劃，首先是一個固定收益類產品，有利息，而這些本息是通過債權未來的現金流入來實現它的償還功能。
第二部分
融資租賃ABS
那么切入今天的一個主題，融資租賃ABS是怎么一回事呢？大體也是遵循了我們上面一部分所說的ABS的相關模式，我們一起來看一下最簡單的即1.0版本的融資租賃ABS。
我們來看一個融資租賃ABS在我國一個比較始祖級別的相關內容：
案例一：寶信租賃一期租賃債權
項目名稱: 寶信租賃一期資產支持專項計劃，就是我們說的SPV，這個SPV在中國大部分是以證券公司的資管計劃的形式來得以體現。
原始權益人: 寶信國際融資租賃有限公司 (陜西省最大的融資租賃公司)，暨發起人，暨擁有這個債權的融資租賃公司
基礎資產: 原始權益人（寶信租賃）依據租賃合同對承租人享有的租金請求權和其他權利及其附屬擔保權益。我們可以簡單的理解為是一個債權轉讓的相關內容。
發行規模: 4.05億元, 其中優先級3.61億元 (89%), 次級0.44億元(11%)。我在這里插一句，如果對于法律人來說，不太能理解什么是優先，什么是劣后（也就是次級），用正常的法律術語去表述它的話，就是投資者的本金為在這個產品當中的優先級的本金和收益提供優先的擔保，也就是演化成我們平時在金融界相交流的次級是什么，就是先虧虧自己，次級虧完了才會虧到優先級。
在ABS的過程中，次級的部分往往是要由原始權益人，也就是發起人來進行認購的，這無形中也是一種增信的措施，也是告訴投資者，我不是空手套白狼，我自己也是投了錢的。有同學會比較疑問的點在哪里？為什么是4.05億元，或者經常看到不同的ABS都有它不同的發行規模，可以告訴大家：這個數字暨發行規模其實有點像我們去銀行進行房貸的感覺，銀行房貸是怎么做的？一共100萬的房產按照常規最高貸到70萬元，算是七折的概率，那么往往來說，發行規模也是貸款規模的一個相同概念，即通過會計師對這個資產包未來現金流的測算后打七折就是發行規模的數額。
所以，平時在進行一些項目的時候，在初步的進行一些項目的比較簡單的產品結構設計的時候，我們往往會參考的是現金流金額，然后打七折，但是往往有優先和劣后的概念，所以，最高或者最樂觀的來說，原始權益人能通過ABS的發行規模是整個現金流測算的六折，七折是要掉的，10%要放在次級的認購。
增信措施: 初始超額抵押; 超額利差支持; 優先/次級分層; 差額支付承諾。增信措施是比較常規的，在金融界，優先和劣后就是一種增信措施。初始的超額抵押就是我們剛才說的打七折暨整個現金流測算下來的金額打七折，這就是一個發行規模，在發行規模當中我們還需要優先和劣后這樣的概念。
剩下的，就是類似于我們在法律上說的擔保，包括超額利差支持，和差額的支付承諾。所以，美國人也經常說到，中國的ABS是學美國的，但是沒有學校，因為在美國人的視野當中，ABS有一個最大的功能就是破產隔離，也就是說原始權益人將支持剝離給SPV之后，應該就和原始權益人無關了。但是中國市場永遠是有他的金融特色的，債在中國是離不開大股東兜底，大股東做連帶保證責任，或者說是原來的人來做保證責任，所以在我國，基本上發起人都要對這個債的本息提供信用保證，而這個信用保證，這里看到就是差額支付承諾。
優先級資產支持證券信用評級: AAA。既然ABS是一個固收類證券，就必須有評級的問題。寶信作為國資背景的企業，評級肯定是3A。律師在承攬一些融資租賃ABS相關業務時，會受到非常多的限制，是因為融資租賃的ABS的產品對債的評級要求很高，而當今中國評級離不開股東背景，股東背景最牛的，要么是國資背景，要么就是上市公司背景，所以在行業里我們都戲稱，這種東西要講究“門當戶對”，看出身的，出身越高，評級越高，發債的利息就能夠有所降低，所謂的融資成本能有所降低。案例一中，他是一個具有國資背景的融資租賃公司，案例二中，是具有上市公司背景的融資租賃公司，所以其評級也很高。
在案例一的交易結構圖當中，資產支持專項計劃暨是SPV，原始權益人和服務機構是寶信租賃，寶信租賃轉讓基礎資產，SPV支付對價。SPV的對價橫過來看，是有資產支持計劃的持有人即投資者通過認購基金來進行投資的。那么，別的旁邊的一圈基本上都屬于服務機構，在棕色部分，資產支持專項計劃中的下面——監管銀行、托管銀行、登記托管機構都是服務機構，在下面一層就是中介機構，離不開律師、會計師、離不開評級機構。既然是一個SPV又是資管計劃，所以一定管理人，是券商，所以計劃的管理人和銷售機構就是恒泰證券。上圖的左上角少不了的部分就是差額支付承諾人，也就是剛剛所說的原始權益人要對本息進行兜底。
基礎資產池情況，就是所謂的分散性，為什么？可以看一下，在案例一中，基礎資產池的情況，首先，平均租金余額1300萬元，前五大承租人的金額占整個資產池的52%，前三大行業的集中度占到了70%，加權平均租賃合同剩余期限在37.42月暨三年多。
產品中為什么要體現這樣的數據，原因是畢竟ABS是通過原始權益人向他的債權來進行選擇，都說不要把雞蛋放在一個籃子里，風險越是集中，越是可能產生一些不能兌付的問題，所以，在這個環節上，都會做一些分散性的處理。在律師從事這個業務的時候，會發現，包括出法律意見書和交易的角度，一定要讓律師理清楚每一筆的融資租賃相關內容并對是否有分散性的相關問題發表結論性的意見。
案例一我們看到的是比較標準化的，他在一期作為比較始祖級的。我們看看案例二，寶信租賃發到了六期，他還是一個融資租賃類ABS。
以上為上篇，明日發布下篇。
