05.14律師立案須知
1
位實(shí)習(xí)律師立案紀(jì)實(shí)
這是一篇真實(shí)而又非常有價(jià)值的
律師
實(shí)務(wù)文章。作者文筆細(xì)膩,樸素感人。它講述的是
一位實(shí)習(xí)律師立案的故事,
不僅真實(shí)完整地交代了立案的律師實(shí)務(wù),
而且描述了作者的心理
感受。
她所遇見的困惑也正是多少實(shí)習(xí)律師所遇到的,
她的感受,
也正是多少實(shí)習(xí)律師所感
受的。
若就立案中的尷尬而言,
豈止是實(shí)習(xí)律師,
即便是所謂的資深律師,
也難免犯同樣的
錯(cuò)誤,
那些幾乎脫離立案小事的
“
大律師
”
們,
更是不知道當(dāng)今法院是如何立案了,
至少不太
了解具體的細(xì)節(jié),
但這并不成為實(shí)習(xí)律師為自己開脫的理由。
當(dāng)然,
網(wǎng)主刊登此文的另一個(gè)
緣由,
是想告知世人,哪一行都有哪一行的苦和煩,即便是人以為風(fēng)光無(wú)限的律師,尤其是
年輕人剛上路,壓力大,實(shí)不易。然,現(xiàn)實(shí)就是這樣,沒(méi)有超人的勤奮和細(xì)節(jié)關(guān)注,確切說(shuō)
是超人的智慧,成長(zhǎng)的道路必然是曲折的。是為記。
“
三番兩次
”
始方成
——
一位實(shí)習(xí)律師
的立案紀(jì)實(shí)從法院的角度來(lái)看,
立案是一個(gè)案件進(jìn)入司法程序的起始。
從作為委托人的代理
人的律師的角度來(lái)看,向法院提請(qǐng)立案則已經(jīng)是在對(duì)整個(gè)案件有了最基礎(chǔ)的判斷、分析后,
經(jīng)過(guò)了相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)間的準(zhǔn)備后的行為。
律師要運(yùn)用自己的專業(yè)知識(shí),
分析涉訴糾紛的爭(zhēng)議類型、
合理篩選整合證據(jù)材料、
按照法院立案要求準(zhǔn)備完整的起訴材料。
立案庭通過(guò)對(duì)當(dāng)事人或其
代理人提交的立案材料的審查,決定是否受理案件。
向法院提請(qǐng)立案時(shí)須提交下列材料
(一)起訴狀起訴狀應(yīng)記明下列事項(xiàng):
1.
當(dāng)事人的姓名、
性別、
年齡、
民族、
職業(yè)、
工作單位和住所,
法人或者其他組織的名稱、
住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
2.
訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)理由;
3.
證據(jù)和證據(jù)來(lái)源、證人姓名和住所。
起訴狀應(yīng)按被告人數(shù)提交副本。
(二)原被告身份證明
1.
原被告是自然人的,應(yīng)提交身份證復(fù)印件;
2.
原被告告系法人或其他組織的,
應(yīng)提交法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照或機(jī)構(gòu)代碼本、
法定代表人身份證明
(可從該法人或組織登記注冊(cè)的工商行政管理機(jī)構(gòu)獲得);
3.
委托代表人
(如律師)
代為起訴的,
除提交上述身份證明外,
還必須同時(shí)提交授權(quán)委托書。
(三)證據(jù)材料包括:與案件有關(guān)的票據(jù)、信函、文件、證書、證明、合同、鑒定結(jié)論、
借據(jù)、字據(jù)等。案件開庭時(shí)會(huì)要求出示證據(jù)原件,立案時(shí)可以只提交證據(jù)的復(fù)印件。
法院對(duì)上述材料審查無(wú)誤后,由當(dāng)事人或委托代理的律師填寫
“
送達(dá)回證
”
和
“
送達(dá)地址
確認(rèn)書
”
。預(yù)先填寫完畢
“
送達(dá)回證
”
的目的是為了簡(jiǎn)化日后送達(dá)訴訟文件時(shí)的手續(xù),而填寫
“
送達(dá)地址確認(rèn)書
”
的目的則在于為法院日后送達(dá)訴訟
文書
提供經(jīng)當(dāng)事人或其代理人確認(rèn)的
地址,法院日后將按照此地址派送訴訟文書。
法院受理案件后會(huì)向當(dāng)事人或代理律師出具
“
案件受理通知書
”
,
通知書除載明案件已依
法受理外,
更重要的是明確規(guī)定了該例案件應(yīng)當(dāng)由原告方預(yù)交的訴訟費(fèi)用及繳費(fèi)期限。
訴訟
費(fèi)應(yīng)當(dāng)在立案之日起
7
日內(nèi)向法院繳付,逾期不付的,法院將按撤訴處理。一般而言,若
當(dāng)事人自己立案或律師與當(dāng)事人共同前往立案的,
訴訟費(fèi)當(dāng)場(chǎng)就會(huì)繳清,
若由律師代理立案
的,則律師必須將該立案通知書盡快地交委托人,并告知逾期交付訴訟費(fèi)的后果。
2
以上是向法院提請(qǐng)立案的所需的材料和基本程序。
這些看起來(lái)簡(jiǎn)單,
但其實(shí)是非常考驗(yàn)
律師的細(xì)致程度的。提交的訴訟材料不滿足立案條件時(shí),法院會(huì)
“
無(wú)情
”
地拒絕受理。
一般而言,
法院對(duì)當(dāng)事人自己提交的訴訟材料欠缺的情況比較寬容,
會(huì)耐心地告知當(dāng)事
人應(yīng)如何準(zhǔn)備相關(guān)必須的材料,
甚至很耐心地指導(dǎo)當(dāng)事人如何書寫起訴書、
如何填寫制作證
據(jù)目錄。
但對(duì)于有著專業(yè)
法律
知識(shí)的律師而言,
因欠缺立案所需的材料而被法院拒絕受理則
是非常
“
難堪
”
的。
因?yàn)椋?div style="height:15px;">
律師原本就有著緊湊的日程安排,
如果因?yàn)槿鄙倌骋涣覆牧仙趸?div style="height:15px;">
立案材料制作上本身有問(wèn)題而不得不補(bǔ)充準(zhǔn)備、
重新返工,
最直接的影響無(wú)疑是大大增加了
律師的工作量,
耗費(fèi)了大量寶貴的時(shí)間。
其次,盡管律師無(wú)疑能把握好訴訟程序,
在有效的
時(shí)限內(nèi)重新提起訴訟,
但這種
“
延誤
”
的行為對(duì)
委托律師
的當(dāng)事人而言無(wú)疑是一種
“
折磨
”
,
從
而間接影響當(dāng)事人對(duì)律師的信賴。
而對(duì)于法院而言,
面對(duì)律師準(zhǔn)備工作的失誤,
他們無(wú)需花
費(fèi)
“
口舌
”
解釋,直接
“
打回去
”
便了。雖然
“
不言
”
,但這對(duì)律師而言顯然是非常有失顏面的。
因此,妥善準(zhǔn)備好充分的立案材料,爭(zhēng)取
“
一次性成功
”
對(duì)律師而言是非常重要的。
可是,作為第一次接受這項(xiàng)
“
任務(wù)
”
的實(shí)習(xí)律師的我,卻在接連的兩次立案中遭遇了
“
三
番兩次
”
方成功的尷尬。為這
“
三番兩次
”
的立案,我疲于奔波于事務(wù)所、法院和當(dāng)事人單位
三處的路途中,真正感受到了看似簡(jiǎn)單而做起來(lái)不簡(jiǎn)單的提請(qǐng)立案程序。
兩個(gè)案件均為借款糾紛,
我方委托人均為原告,
一個(gè)委托人為銀行,
另一委托人為普通
的企業(yè)法人,
分別在兩個(gè)法院管轄。
為簡(jiǎn)易起見,
兩個(gè)案件分別簡(jiǎn)稱為
“
銀行案
”
和
“
企業(yè)案
”
。
先是為
“
銀行案
”
提請(qǐng)立案。
這是我第一次走進(jìn)人
民法
院的立案大廳。
當(dāng)我把厚厚的材料遞給法官時(shí),
這位法官簡(jiǎn)要
翻閱了一下起訴狀確定案件類型,粗略翻了翻厚厚的證據(jù)材料,然后,他疑惑地問(wèn)我:
“
被
告單位的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件呢?
”
見我
“
無(wú)辜
”
地看著他,問(wèn)道:
“
你是實(shí)習(xí)律師吧?
”
然后耐心
地告訴我:
“
起訴時(shí)必須向法院遞交能夠證明原被告雙方身份的證明材料,否則法院怎么能
確定到底是誰(shuí)告誰(shuí),
你所告到對(duì)象又是否是確實(shí)存在的?你這里有原告銀行的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印
件,但是沒(méi)有被告的。你們的委托人是銀行,
銀行肯定有被告營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件的,
你直接回
去向銀行要就行了。
”
我唯有點(diǎn)頭諾諾。
這就是我第一次提請(qǐng)立案所犯的最低級(jí)錯(cuò)誤。雖然后來(lái)立案法官緩言道:
“
你第一次做
出錯(cuò)了沒(méi)關(guān)系,下次要注意了。
”
但這種錯(cuò)誤根本就不應(yīng)是一個(gè)法律工作者應(yīng)該犯的,如果
不知道立案應(yīng)該提交哪些材料就應(yīng)該提前通過(guò)各種方式事先了解。
從法院的角度來(lái)看,
無(wú)論
你攜帶了多重多厚的證據(jù)材料,
缺乏最基本的起訴材料是不可能為你
“
先立案后補(bǔ)齊
”
的,
甚
至可以說(shuō),僅從立案階段而言,證據(jù)材料的重要性反而處于比較次要的地位。
出了立案庭后,
我立即前往委托銀行處獲得所需材料。
但是事后我再回顧這個(gè)問(wèn)題時(shí)才
發(fā)現(xiàn),
其實(shí)在我方提供的證據(jù)材料中已經(jīng)包含了被告的營(yíng)業(yè)執(zhí)照及其法定代表人身份證的復(fù)
印件,
當(dāng)時(shí)只需在法院附近將該兩份材料復(fù)印一下就可以滿足最初的要求了。
正是由于自己
對(duì)立案最基本的條件都沒(méi)有弄清楚,
經(jīng)法官
“
建議
”
后完全喪失了自己的判斷,
連自己參與準(zhǔn)
備的證據(jù)材料都拋之腦后了。
3
第二天,同是昨天那位法官為我審查。審查完畢,沒(méi)有發(fā)現(xiàn)
“
問(wèn)題
”
。正當(dāng)我準(zhǔn)備舒口氣
的時(shí)候,法官突然指出:
“
原告營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的名稱和公章的名稱不一致???是不是這家銀行
原來(lái)是有限公司,后來(lái)改成股份公司了?怎么公章還是用以前的呢?
”
我一看,果真如此。
這又是什么狀況?立案法官似乎看出了我的迷惑,
主動(dòng)致電銀行方面了解情況。
結(jié)果,
果如
法官所言,
改制后該銀行從有限公司并更為股份公司,
也就是說(shuō)現(xiàn)在是以股份公司的名義對(duì)
外營(yíng)業(yè),
只是習(xí)慣上同時(shí)也還在使用原名稱,
因此也沒(méi)有告知律師關(guān)于名稱變更的情況。
銀
行方面當(dāng)時(shí)出具加蓋公章的營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)也完全忽視了這個(gè)問(wèn)題。
我陷入了兩難,
如果要按照變更后的名稱起訴,
則意味著我們花費(fèi)這么長(zhǎng)時(shí)間準(zhǔn)備的所
有起訴材料都要重新做過(guò),
并重新加蓋公章;
同時(shí)也意味著這兩天來(lái)奔波于事務(wù)所、
銀行和
法院的時(shí)間和精力全都白費(fèi)了。
另一方面,
法官的說(shuō)法也有道理,
雖然我們可以讓銀行方面
直接傳真一份變更前的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件,
以使所有材料中形式上一致,
但是,
正如法官所言,
形式上一致后,立案庭可以通過(guò),但日后案件轉(zhuǎn)移到辦案法官處還是可能會(huì)挑出這個(gè)問(wèn)題,
日后同樣有補(bǔ)正的麻煩。
為避免以后可能的麻煩,
就必須在立案之時(shí)就確保不存在任何問(wèn)題。
于是我立即電話銀
行處,
告訴他們我現(xiàn)在立即回事務(wù)所將所有材料重新做過(guò),
并請(qǐng)銀行方準(zhǔn)備好需要由他們提
供的材料以及公章,雙方通力合作,盡快重新提請(qǐng)立案。
第二次立案失敗的原因雖然主要在銀行方,
但無(wú)疑,
對(duì)細(xì)節(jié)處不仔細(xì)也我工作上的失誤。
不然若能在立案法官發(fā)現(xiàn)問(wèn)題之前就發(fā)現(xiàn)這個(gè)問(wèn)題,
就完全可以更及時(shí)、
主動(dòng)地修正,
而不
致白費(fèi)了大量大時(shí)間、精力。
第三次來(lái)到立案庭,
“
銀行案
”
終于被法院審核通過(guò)并受理了。從法官手中接到
“
案件受
理通知書
”
、
“
民事訴訟舉證須知
”
和
“
訴訟風(fēng)險(xiǎn)告知書
”
的那一刻,有種來(lái)之不易的感慨。
有了
“
銀行案
”
的教訓(xùn),在提請(qǐng)
“
企業(yè)案
”
立案之前,我做了非常充分的準(zhǔn)備。這兩個(gè)案件
都有同時(shí)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的內(nèi)容,
與銀行為原告的訴訟不同,
普通企業(yè)為原告申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全時(shí)
法院都會(huì)要求企業(yè)提供擔(dān)保,
每個(gè)法院對(duì)財(cái)產(chǎn)保全擔(dān)保都要求又多有差異。
為避免再次出現(xiàn)
立案不成的窘境,在準(zhǔn)備保全材料時(shí)我還特地打電話至法院詳細(xì)詢問(wèn)了擔(dān)保所需的材料。
誰(shuí)知這樣的
“
完全準(zhǔn)備
”
下,仍然還是被
“
打回來(lái)
”
了,理由有二:
企業(yè)間借款糾紛的案件還需要提供原告確實(shí)已向被告支付了借款金額的憑據(jù),
比如說(shuō)如
果款項(xiàng)經(jīng)銀行轉(zhuǎn)帳時(shí)的銀行轉(zhuǎn)帳單。
另外,
訴訟保全擔(dān)保提供的材料不充分。
除了第三方同
意承保的承諾書、第三方單位的身份證明
(企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件)
外,
尚需提供最近兩
個(gè)月的該第三方單位的會(huì)計(jì)報(bào)表,而我們只提供了一個(gè)月的報(bào)表。
關(guān)于提供轉(zhuǎn)帳單的要求,
是我之前所沒(méi)有預(yù)料到的,
后詢問(wèn)指導(dǎo)律師后才明白,
這是在
目前金融危機(jī)背景下,
法院為預(yù)防虛假訴訟
(即只有借款合同沒(méi)有實(shí)際轉(zhuǎn)移借款行為的借款
糾紛)的措施。而第二點(diǎn),則是我之前向法院咨詢時(shí)沒(méi)有了解清楚,想當(dāng)然的結(jié)果。
第二天,補(bǔ)足了相關(guān)材料后,該案件才最終為法院受理。
這起
“
企業(yè)案
”
立案過(guò)程中遇到的問(wèn)題相比第一次要
“
高級(jí)
”
一點(diǎn),尤其是法院為預(yù)防
“
虛
假訴訟
”
而額外需要提供的材料,讓我明白了立案不是一個(gè)簡(jiǎn)單、僵化的程序,而是一個(gè)動(dòng)