山東省聊城市中級人民法院
民 事 判 決 書
（2015）聊少民終字第176號
上訴人（原審被告）周某甲，男，漢族，現在聊城監獄服刑。
被上訴人（原審原告）于某，女，漢族，教師。
上訴人周某甲因離婚糾紛一案，不服山東省聊城市東昌府區人民法院（2015）聊東民初字第1260號民事判決，向本院提出上訴，本院依法組成合議庭審理了本案，現已審理終結。
原審法院查明：于某與周某甲于1998年4月經人介紹相識，當時雙方均是教師，在相互認可的情況下于××××年××月××日辦理結婚登記手續，××××年××月××日生一女孩，名周某乙。于某曾于2014年7月15日向法院起訴要求與周某甲離婚，聊城市東昌府區人民法院經審理后于2014年9月2日依法作出（2014）聊東民初字第2413號民事判決書，依法判令不準原、被告離婚。判決不準離婚后，原告沒有到被告服刑的監獄探望被告。被告辯稱判決不準離婚后被告給原告打過親情電話。
另查明：被告周某甲因犯挪用公款罪被判處有期徒刑，2012年12月11日到聊城監獄服刑。訴訟中，于某撤回要求周某甲承擔撫養費及財產依法處理的訴訟請求。經法院調解，原告于某堅持要求離婚。
上述事實，有雙方當事人陳述及（2014）聊東民初字第2413號民事判決書等證據予以證明。
原審法院認為：判決不準原、被告離婚后，二人一直沒有和好，于某再次提起離婚訴訟，經法院調解，于某堅決要求離婚，應當認定原、被告夫妻感情確已破裂，無和好可能，應認定夫妻感情確已破裂，原告要求離婚的請求成立。婚生女孩周某乙由原告撫養。原告撤回要求被告承擔撫養費及財產依法處理的訴訟請求，不違背法律規定。綜上，依照《中華人民共和國婚姻法》第三十二條之規定，于二0一五年六月十日判決：一、準予原告于某與被告周某甲離婚。二、婚生女周某乙由原告撫養。案件受理費300元，由原告于某負擔。
周某甲不服提出上訴，事實和理由：1.原告提出離婚理由不當。2014年7月14日原告于某以婚前認識短、無共同語言與家庭暴力的理由提出離婚。2014年9月2日一審法院判決不準離婚，駁回于某的上訴請求。同樣的理由，時隔7個月后再次提出，就因為女方第二次提出離婚訴求，法院就判決予以離婚不當。于某稱2012年3月至今，上訴人因犯罪被依法判處長期徒刑，而事實上，上訴人還有9個月的時間就獲得自由，不能說是長期徒刑。被上訴人為達到離婚目的去捏造事實，編造理由甚至用誣陷的手段，是違背道德非常愚蠢的行為。2.判決婚生女兒由于某撫養不當。夫妻離婚后，子女歸誰撫養，應該充分征求孩子的意見。自服刑后，盡管上訴人與孩子溝通交流少，但這并不意味著上訴人不愛孩子，不關心孩子，也不代表孩子不愿意跟爸爸一起生活。并非所有有服刑經歷的人教育孩子不利于孩子的成長，也并非因服刑不具備撫養孩子的能力，何況上訴人刑期再有幾個月就到了，上訴人有能力擔當起撫養女兒的責任。3.判決離婚的時機不當。上訴人在監獄內服刑，至今還有9個月的時間就獲得自由，不能說刑期太長。女兒還不滿13周歲在讀初一，如果離婚也需上訴人出獄之后，把對孩子的影響降低到最低、最小。4.判決書中婚內財產沒交代，上訴人參加工作18年有余，不至于沒有積蓄和財產。在沒有分割財產之前，就判決離婚，如何能保護婚姻存續期間的財產？又如何對原告進行約束。目前，上訴人沒有能力也無法讓被上訴人去幫助證明家庭的所有財產，對一個即將出獄的人來說，這樣做顯然是不公平的。若因財產問題再次訴訟，既浪費了訴訟資源，也將陷入長時間的訴訟之中，不如出獄后雙方當事人自行解決。綜上，請求二審法院撤銷原判，判決不予離婚。
被上訴人于某答辯稱，1.被上訴人和上訴人感情早已破裂，家庭暴力是元兇，多年的打架生氣，感情早已破裂。為了孩子和老家父母的面子一直忍氣吞聲，假裝自己生活的很幸福，來掩蓋事實。家丑不可外揚，自己挨打受罵，也沒有報過警，沒有找過婦聯。在被上訴人父母先后去世后，再也不怕老人擔驚受怕在街坊鄰居面前丟面子，于是2014年提起離婚訴訟。2.上訴人周某甲因為違法犯罪，鋃鐺入獄，給被上訴人和孩子的精神和現實生活造成巨大影響。孩子曾因不堪忍受同學的諷刺和指指點點而輟學，退學，轉學，成績一落千丈。3.判決婚生女周某乙由被上訴人撫養正確。被上訴人系聊城三中高中教師，從教19年，擔任班主任9年，獲得表彰多次，是多年備課組長，現在是教研顧問，并且一直在教學第一線。女兒周某乙還有一個月就14周歲，隨母親生活多年，比較方便，被上訴人會從一個教育工作者和母親的雙重角色來教育她。且被上訴人和女兒周某乙均居住在聊城三中學校內的家屬院5號樓，更適合孩子的成長。而上訴人出獄后暫時無業，聊城也沒有房子，他愛孩子的心可以理解，但對孩子成長來看，他的精力和各方面條件不如被上訴人適合帶孩子。女兒也愿意隨被上訴人生活。4.關于離婚訴訟中，被上訴人撤銷財產分配和撫養費的說明，唯一一套房產，在聊城三中五號樓202室，因歷史原因辦不了房產證，也不能買賣，只能由三中老師及其子女居住。根據法律規定，夫妻雙方尚未取得所有權或者尚未取得完全所有權的房屋，如果雙方爭議且協商不成，人民法院不宜判決房屋所有權的歸屬，應當根據實際情況由當事人使用。被上訴人和孩子居住在三中家屬院五號樓，要維持正常的生活和學習，所以要住在唯一的這套沒有房產證的房子里。考慮到周某甲出來后，要生存賺錢，又沒有固定的房產和收入，所以沒有要求撫養費。鑒于種種情況，被上訴人撤銷了關于財產和撫養費的訴訟請求。綜上所述，請求二審法院駁回上訴人的上訴請求，維持原判。
二審審理期間，上訴人周某甲提交被上訴人于某2013年寫給上訴人的書信一份，證明二人夫妻感情很好。被上訴人于某質證認為，該書信書寫于離婚訴訟之前，是希望上訴人在監獄里能好好改造，因為周某甲對于判決他挪用公款的犯罪事實有抵觸情緒，于是我在信里告訴他法律是公正的，讓他接受現實。二審查明其他事實同原審法院查明。
本院認為：上訴人提供書信不能證實夫妻感情和好，本院不予采信。上訴人周某甲因犯挪用公款罪被刑事處罰后，夫妻感情破裂。于某已經起訴要求離婚，經原審法院判決不準離婚后，雙方仍未能和好，現于某再次起訴，堅決要求與周某甲離婚，原判認定夫妻感情確已破裂，依法判決準予于某與周某甲離婚并無不當。關于婚生女周某乙的撫養。原審根據有利于被撫養人成長的原則，結合周某乙的意愿，判令被上訴人于某撫養周某乙，合理合法，并無不當。關于財產處理。由于于某在原審審理期間已撤回要求周某甲承擔撫養費及財產處理的訴訟請求，上訴人周某甲也在服刑期間，無法取得相關財產證據，一審法院對財產不予審理并無不當，上訴人可在服刑期滿后持有效證據另行主張。綜上，上訴人周某甲的上訴理由不能成立，原審判決認定事實清楚，適用法律正確，程序合法，應予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十九條、第一百七十條第一款第（一）項、第一百七十五條之規定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費人民幣300元，由上訴人周某甲負擔。
本判決為終審判決。
審判長 豐 雷
審判員 范曉靜
審判員 賈 瓊
二〇一六年二月三日
書記員 李云嬌
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