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起訴狀是律師執(zhí)業(yè)的入門課，和任何一種技能一樣，寫完很容易，但要寫出彩就很難，難就難在訴狀的寫法看起來(lái)太平常簡(jiǎn)單，但是越簡(jiǎn)單的東西要做好反而越難，就像《射雕英雄傳》第十二回，黃蓉給洪七公說要用白菜、豆腐做菜一樣，洪七公就流口水，但郭靖不明其理，覺得白菜、豆腐又不是稀罕物，有什么好吃的？唯洪七公知道真正的烹調(diào)高手，愈是在最平常的菜肴之中，愈能顯出奇妙功夫。這道理與武學(xué)一般，只有在平淡中現(xiàn)神奇，才說得上是大宗師的手段，所以，很多技術(shù)派老律師寫起訴狀都不滿足于為了完成起訴任務(wù)而寫，而是試圖追求在平淡中出神奇的效果。

一份訴狀，法院用以了解案由及管轄，被告用以選定反駁方向，推演出原告舉證不能之可能，而主審法官則通過訴狀和被告的答辯歸納出爭(zhēng)議焦點(diǎn)和法庭調(diào)查重點(diǎn)。這就可以看出，同樣是一份訴狀，原告據(jù)以引導(dǎo)法官調(diào)查重點(diǎn)，被告據(jù)以左右爭(zhēng)議焦點(diǎn)，各自立場(chǎng)不同，推演出不同的變化。因此，起訴狀要寫好，關(guān)鍵是要在起草訴狀前就能預(yù)測(cè)到訴后的各種變化，并提前做出不同的訴訟策略和預(yù)案——這就是高手寫起訴狀的狀態(tài)。

訴狀分為“首部”和“事實(shí)和理由”兩個(gè)基本結(jié)構(gòu)，以下具體講解：

從結(jié)構(gòu)來(lái)講，訴狀首部是主體信息和訴求，無(wú)論是民事起訴狀還是行政起訴狀，錯(cuò)列主體資格對(duì)律師來(lái)講都屬于奇恥大辱，遺漏訴訟請(qǐng)求就要批評(píng)律師不專業(yè)了，這兩點(diǎn)要是有一個(gè)律師沒有做到位，都是差評(píng)。

另外，還要記住一點(diǎn)，被告的主體信息，特別是自然人的當(dāng)事人，一定要在訴狀中注明聯(lián)系電話，以方便法院聯(lián)系，特別是案卷材料多的案件，這一點(diǎn)很重要。別讓法官在你的案卷中到處找被告的聯(lián)系電話，一個(gè)律師工作細(xì)不細(xì)心，人家看的就是這些細(xì)節(jié)，細(xì)節(jié)都給別人考慮到了，這份細(xì)心就有了，一個(gè)律師就初具模樣了。所以我常說，做律師一行，特別是細(xì)心的問題，要做到比女人還女人。

行政訴訟的訴訟請(qǐng)求與民事訴訟相比，可能更強(qiáng)調(diào)專業(yè)性，這個(gè)專業(yè)性主要體現(xiàn)在訴訟類型的判斷，因此，要寫好行政起訴狀，就要先背熟各種訴訟類型以及每一類訴訟類型的審查要點(diǎn)，這部分在我日后要出版的《行政審判：規(guī)則與理念》一書中有著重論述，這里就不展開講了。

這部分訴狀最常見的錯(cuò)誤有兩類：

1. 在沒有明確證據(jù)的情況，不當(dāng)?shù)卦谠V狀中承認(rèn)對(duì)自己不利的事實(shí)。

有些案子常處于真相不明的狀態(tài)，尤其是在起訴的時(shí)候，可能當(dāng)事人講的很多事實(shí)都不一定是真實(shí)的。造成這種現(xiàn)象原因有很多，當(dāng)事人敘述差異和認(rèn)識(shí)偏差都會(huì)導(dǎo)致這種現(xiàn)象，所以，有的實(shí)習(xí)律師在起草訴狀的時(shí)候，僅根據(jù)當(dāng)事人的口述就直接黑字白紙地寫在訴狀上，成了自認(rèn)的不利事實(shí)，這是這一行的大忌。出現(xiàn)這樣的后果，一些助理還挺委屈的，說自己就是按照當(dāng)事人陳述的事實(shí)來(lái)寫，好像錯(cuò)不在自己。要是這樣想，那這樣的助理應(yīng)該炒掉。

實(shí)習(xí)律師要記住：訴狀陳述的事實(shí)是經(jīng)過裁剪過的事實(shí)，法院判決認(rèn)定的事實(shí)也一樣是經(jīng)過裁剪過的。這個(gè)觀念沒有糾正過來(lái)之前，不要干律師工作。

一定要明白，原告起訴主張的事實(shí)，只能叫一半的事實(shí)，另一半的事實(shí)是在被告手里，被告舉證不能的事實(shí)，哪怕客觀存在，只要原告不認(rèn)可，也不是事實(shí)。這有點(diǎn)繞口，甚至有點(diǎn)狡辯，但法律從業(yè)者就要明白：事實(shí)的真相只有雙方當(dāng)事人才知道，無(wú)論是律師還是法官，都只能根據(jù)證據(jù)來(lái)證明事實(shí)，不存在的事實(shí)，你在訴狀中亂承認(rèn)，那就成了法律上的事實(shí)了。你認(rèn)為是客觀存在的事實(shí)，對(duì)方不承認(rèn)，你只要沒有證據(jù)證明該事實(shí)的存在，法官照樣不認(rèn)可，這就是客觀事實(shí)與法律事實(shí)的差異，別以為將事實(shí)分成客觀事實(shí)和法律事實(shí)是無(wú)稭之談，但沒有這兩個(gè)法律概念來(lái)區(qū)別，很多東西我們解釋起來(lái)就不太容易讓人理解。

2. 邏輯錯(cuò)誤

這里又可以分成兩類，第一類是時(shí)間順序顛倒，第二類是陳述的事實(shí)與所舉證據(jù)不符。

（1）時(shí)間顛倒。訴狀陳述的事實(shí)要根據(jù)人物關(guān)系和時(shí)間順序來(lái)寫，時(shí)間不能顛三倒四，不能從2017年寫到2016年，也不能從11月份寫到10月份。其次，要結(jié)合訴訟請(qǐng)求來(lái)寫，與訴訟請(qǐng)求無(wú)關(guān)的情節(jié)就不要出現(xiàn)在訴狀，這一點(diǎn)是區(qū)別律師專業(yè)和不專業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)：不專業(yè)的人訴狀可以寫五六張紙，但很多內(nèi)容其實(shí)跟訴求無(wú)關(guān)。有些當(dāng)事人特別喜歡這樣寫，前因后果幾百年的事情都寫上去，完全成了個(gè)人情緒的渲泄；而專業(yè)的律師則通過裁剪和概括的方式，過濾掉大部分與訴求沒有關(guān)系的事實(shí)，從而讓訴狀顯得簡(jiǎn)潔和干練，讓法官在極短的時(shí)候內(nèi)一看就明白訴的是什么內(nèi)容，要讓法官瞄一眼就能找準(zhǔn)爭(zhēng)議要點(diǎn)，這才算是一份好的訴狀。

（2）陳述的事實(shí)與證據(jù)不符。這是專業(yè)能力的問題，很多人的訴狀粗看看覺得還可以，但結(jié)合其證據(jù)目錄和舉證內(nèi)容來(lái)看，就會(huì)發(fā)現(xiàn)弊病：要么證據(jù)能顯示的事實(shí)，訴狀中一句沒有提到；要么證據(jù)無(wú)法顯示的事實(shí)，在訴狀當(dāng)中卻說一大堆廢話。不但對(duì)方不當(dāng)一回事，反而還讓法官覺得這份訴狀盡是不實(shí)的空話。這一類訴狀的寫法就不限于實(shí)習(xí)律師了，在執(zhí)業(yè)多年的律師當(dāng)中，也存在這種毛病。

所以，但凡有上述弊端的訴狀，我?guī)缀跞o你修正過來(lái)了。我不講這個(gè)課的時(shí)候，你會(huì)覺得我改得毫無(wú)道理，現(xiàn)在我講了這些弊病后，你就要明白訴狀被改的原因。

陳：一個(gè)事實(shí)，有力證據(jù)，并非多多益善

繼續(xù)概括一下我剛講的內(nèi)容，也就是訴狀最基本的特征：

達(dá)到這三點(diǎn)，訴狀寫作第一關(guān)就算過。

這是我自己的分類，教科書上沒有，很多技藝類的活，書上都不會(huì)有，只能由師父口傳心授，講不出來(lái)，也寫不出。很多的絕活都不是用語(yǔ)言能表達(dá)的，只能意會(huì)，這是拐個(gè)彎的訣竅。

（一）隱藏的事實(shí)是指對(duì)方肯定無(wú)法舉證證明的不利事實(shí)，這部分的事實(shí)絕對(duì)不應(yīng)出現(xiàn)在自己的訴狀中，要等對(duì)方舉證。

（二）待定的事實(shí)是指對(duì)方可能舉證不了的事實(shí)，或在起訴前我方尚不能肯定的事實(shí)，這部分的事實(shí)也同樣絕不能出現(xiàn)在自己的訴狀中，也要等對(duì)方舉證。

（三）肯定的事實(shí)是指自己一方能舉證的事實(shí)或?qū)ψ约河欣氖聦?shí)。對(duì)待肯定的事實(shí)無(wú)須對(duì)方舉證，且因?qū)ψ约河欣砸欢ㄒ獙懺谠V狀中。如果對(duì)方工作不細(xì)致，草率地答辯承認(rèn)，就直接拘束法官的認(rèn)定。

一份好的訴求就是這三者之間的比例調(diào)配，要點(diǎn)是：“寫好肯定的事實(shí)，隱藏不利的事實(shí)，把待定的事實(shí)留給對(duì)方舉證，最好由其承擔(dān)舉證不能的法律后果”。這就要求我們?cè)趯懺V狀的時(shí)候，要有目的地將待定事實(shí)和隱藏事實(shí)，通過舉證規(guī)則的分配方式留給對(duì)方，甚至逼著對(duì)方舉證。這才是高手的寫法。

我再簡(jiǎn)單歸納一下，就是：“訴狀寫一部分，心中隱藏一部分，讓對(duì)方舉證一部分。后招要無(wú)窮盡，要引而不發(fā)，要給自己留有余地，達(dá)到收放自如”，這是上佳的寫法。

因此，對(duì)待肯定的事實(shí)，原告在起訴時(shí)可以放心大膽地寫。但是對(duì)待待定的事實(shí)和隱藏的事實(shí)時(shí)，就需要格外注意，要學(xué)會(huì)小心取舍，特別是要注意沒有證據(jù)支持的事實(shí)。如果沒把握，不要輕易在訴狀中將待定的事實(shí)轉(zhuǎn)變?yōu)榭隙ǖ氖聦?shí)，不能輕易自認(rèn)，自認(rèn)等于是免除對(duì)方的舉證義務(wù)，陷自己于絕境，新手一定要記牢。

總的原則就是：“原告在訴狀中需要全方位綜合考慮此待定事實(shí)的利弊以及舉證的難度。事實(shí)對(duì)自己有利，且對(duì)方舉證難以反駁的事實(shí)，可以安全的出現(xiàn)在訴狀中；事實(shí)對(duì)自己不利，且對(duì)方舉證難度很大的事實(shí)，就越要避免出現(xiàn)在自己的訴狀中”。

因此，這里歸納一下訴狀寫法的要點(diǎn)：

“有所指，但不要指實(shí)”是指起草訴狀時(shí)，對(duì)肯定的事實(shí)要寫實(shí)，對(duì)待定的事實(shí)若想要逼對(duì)方舉證，就要“有所指”。但同時(shí)“不能指實(shí)”，寫實(shí)了就意味著招數(shù)用老，以后再無(wú)法變招。因此，這一部分是虛實(shí)相間，一切視庭上變化而定。對(duì)方不能舉證，則可以化虛為實(shí)，對(duì)方若能夠舉證，則也可以實(shí)化虛，虛實(shí)相間，目的是要給自己留有余地，以便法庭上有騰挪空間。

“劍鋒所指，但要引而不發(fā)”是指原告的訴訟請(qǐng)求猶如劍鋒，但同時(shí)也一定要充分認(rèn)識(shí)到，原告起訴時(shí)準(zhǔn)備的證據(jù)及敘述的事實(shí)只是“部分事實(shí)”并非“全部事實(shí)”，還有“另一部分”事實(shí)是要靠被告舉證完成的。正是由于原、被告雙方都只掌握了部分事實(shí)和證據(jù)，所以將來(lái)在法庭上，經(jīng)過原、被告舉證、質(zhì)證后就會(huì)不可避免地出現(xiàn)斷點(diǎn)，而此斷點(diǎn)正是案件的突破口，也是法庭上需要進(jìn)攻的地方。寫訴狀就要考慮這些斷點(diǎn)出現(xiàn)的可能性，要預(yù)先評(píng)估才能起手撰寫。

劍鋒的指向就是有意逼對(duì)方出錯(cuò)，“有所指”就是要讓對(duì)手覺得原告處處可以攻擊，用以加大被告防守的難度，但要“引而不發(fā)”，才能讓對(duì)手不知道原告真正的攻防點(diǎn)，這是在逼對(duì)方處處設(shè)防。而在一件案子中，對(duì)方只要不分重點(diǎn)地全面設(shè)防，就一定會(huì)出現(xiàn)斷點(diǎn)，甚至?xí)峁┰鏇]有掌握的有利證據(jù)。突破一點(diǎn)，攻陷全部，這就是“引而不發(fā)”的要旨。但“引而不發(fā)”不僅止于此，關(guān)鍵是要有后招的應(yīng)對(duì)，否則虛引是沒有實(shí)際意義的，反過來(lái)，我們作為被告也是一樣的。

上面一路講下來(lái)，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)寫訴狀就如武術(shù)的起手式，是亮相的第一招，正因?yàn)槭堑谝徽胁乓话l(fā)，待敵變而變，我們要學(xué)會(huì)訴前預(yù)測(cè)對(duì)方在收到起訴狀后的應(yīng)對(duì)策略與招數(shù)。如果拿到被告的答辯或證據(jù)，不出我們起訴前的預(yù)料之外，那這個(gè)案子后續(xù)就很輕松了，這就是孫子兵法講的策略，能因敵變化而取勝者，謂之神。

這一節(jié)歸納起來(lái)的要點(diǎn)就是：

綜合來(lái)看，無(wú)論案件大小或簡(jiǎn)易，都不外乎由肯定的事實(shí)、待定的事實(shí)和隱藏的事實(shí)三部分組成，區(qū)別只是這三部分各自的比例多少的問題。權(quán)利義務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單、事實(shí)清楚的案件中，肯定事實(shí)所占比例大，但是這并不意味著就不存在待定事實(shí)和隱藏事實(shí)，只是比例較小。這一點(diǎn)，要明白。

另外，還要再?gòu)?qiáng)調(diào)的一點(diǎn)，隱藏一部分事實(shí)，不是要讓律師去做偽證，不要淪落到通過偽造、篡改證據(jù)等方式去改變客觀事實(shí)，一個(gè)案子中隱藏事實(shí)和待定事實(shí)占多少的比例，要根據(jù)證據(jù)規(guī)則來(lái)確定，這是訴訟攻防的結(jié)果，不是偽造證據(jù)的結(jié)果，新人千萬(wàn)不能在此誤入歧途。

這里再擴(kuò)大講一個(gè)問題，如果我們采取這種技法，法官會(huì)怎么辦，法官會(huì)不會(huì)被我們騙了？我告訴你不會(huì)。上過法庭的律師都知道，雙方都確認(rèn)的肯定事實(shí)，法官不會(huì)列入調(diào)查，法官調(diào)查的事實(shí)一定是待定事實(shí)和隱藏事實(shí)，法官的職責(zé)是查明待定事實(shí)，發(fā)現(xiàn)隱藏事實(shí)，努力轉(zhuǎn)化為肯定事實(shí)。

只要原被告在法庭上有攻防技法，法官就能查明待定事實(shí)，發(fā)現(xiàn)隱藏事實(shí)，所以，要騙過法官不容易。但是如果反過來(lái)講，你不通過偽造證據(jù)或篡改證據(jù)，在證據(jù)規(guī)則內(nèi)或法律規(guī)則內(nèi)就能把法官搞糊涂，那法官要檢討自己，另一方當(dāng)事人或代理律師也要檢討自己，為什么自己不具備澄清事實(shí)的能力。

想要?jiǎng)僭V，就要明白肯定事實(shí)、待定事實(shí)和隱藏事實(shí)三者之間的相互變化關(guān)系，要妥善地在訴狀上根據(jù)訴訟需要分配各自的比例，并留有后招，預(yù)測(cè)對(duì)方攻防的變化。如果一份訴狀體現(xiàn)這種內(nèi)容，就是合格的訴狀，反之，雖也是訴狀，但不入流。

舉證的要點(diǎn)就放在下次整理