陳發(fā)樹（資料圖）
2009年9月10日，云南玉溪。與云南紅塔集團(tuán)有限公司（以下簡稱“云南紅塔”）股權(quán)交易的合同擺在了陳發(fā)樹面前，他簽上名字，再用右手的拇指按上了紅手印，這個(gè)紅手印摁得很用力，把“陳發(fā)樹”三個(gè)字中的“發(fā)”字給完全遮住了。一樁大生意就這么談成了，22億元買下云南紅塔手中的云南白藥（000528.SZ）股權(quán)，合計(jì)6581萬股。
時(shí)隔809天后，2011年11月28日，陳發(fā)樹又摁了一次紅手印，這次不再是一樁買賣，而是一起官司。他把云南紅塔告上法庭，昔日的買賣雙方這會(huì)要在云南省高級人民法院對簿公堂。兩年多前，陳發(fā)樹花了22億元買的股權(quán)，錢付了，股權(quán)卻還沒拿到。這一次，他的紅手印摁得輕輕的，“陳發(fā)樹”三個(gè)字，像是陷入一陣紅色的迷霧中。
陳發(fā)樹并不是第一次和國有企業(yè)打交道，作為新華都實(shí)業(yè)集團(tuán)的董事長，新華都成長的每一個(gè)“關(guān)鍵點(diǎn)”都會(huì)出現(xiàn)一家國有企業(yè)，紫金礦業(yè)（601899.SH）、武夷山旅游、青島啤酒（600600.SH），這些企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一座金礦，讓陳的財(cái)富不斷飆升。2012年《福布斯》富豪排行榜上，陳以27億美元的身價(jià)位列全球富豪第442位，福建省第一位。
然而，就是這位福建首富和北京尚公律師事務(wù)所律師李慶見面時(shí)，心態(tài)卻似“秋菊”，他坦承自己只是想討個(gè)說法，“我要追求的是非公有制企業(yè)和公有制企業(yè)在法律上和制度上的平等。”
像秋菊一樣
在打官司之前，陳發(fā)樹往事態(tài)發(fā)展的兩端想了想。最好的結(jié)果：云南紅塔把股權(quán)給陳發(fā)樹，并按照兩年多來這些股權(quán)的轉(zhuǎn)增和分紅，把22億元資本投入的獲益統(tǒng)統(tǒng)補(bǔ)給他。不過，這個(gè)方向他沒有多想，當(dāng)初作價(jià)22億元的股權(quán)，在行情較好時(shí)已飆升至60多億元，即使現(xiàn)在也有40多億元，陳發(fā)樹對獲得這些權(quán)益不存奢望。
最壞的結(jié)果呢？民事訴訟失敗，行政訴訟失敗，云南紅塔退回22億元，一筆巨款兩年多的資本收益為零，且被通貨膨脹折損。最壞的情況，顯然陳發(fā)樹想得更多些。那些與他一道打江山的兄弟們，他的親人們，從去年下半年開始就勸他，不要打官司，還是趕緊把22億拿回來，做點(diǎn)其它生意為理性抉擇。
不過，陳發(fā)樹比較固執(zhí)，力排眾議，官司一定要打，哪怕勝訴幾率很低。這個(gè)背景下，去年，陳發(fā)樹一個(gè)人拎著包來到北京，找到李慶。李慶沒有想到只身一人上門拜訪的竟然是一位福布斯上榜富豪。這位多年不曾在第一線打官司的律師，被陳發(fā)樹的一席話打動(dòng)了。
陳發(fā)樹對李慶表示，從頭至尾，這不是一個(gè)錢的問題，打官司會(huì)讓22億元在對方賬戶上再放個(gè)三五年，為錢他肯定不打官司。但是他要一個(gè)說法，他不相信這個(gè)情況在中國不能有一個(gè)正規(guī)的渠道去解決，正是出于對中國的未來有信心，對中國的司法有信心，他才要去做這個(gè)訴訟，“就是像秋菊一樣要討個(gè)說法。”
那么，這到底是怎樣的一場官司呢？時(shí)間還要追溯到2009年1月4日，基于主業(yè)清晰的需要，當(dāng)時(shí)中國煙草總公司作出《關(guān)于云南紅塔集團(tuán)有限公司轉(zhuǎn)讓所持云南白藥集團(tuán)股份有限公司股份事宜的批復(fù)》（中煙辦[2009]9號），同意云南紅塔有償轉(zhuǎn)讓持有的云南白藥12.32%股份。
云南紅塔是紅塔集團(tuán)的一個(gè)投資平臺(tái)，紅塔集團(tuán)的上級是云南中煙，云南中煙的上級是中國煙草總公司。由中國煙草總公司往下三個(gè)層級，便是陳發(fā)樹的交易對象。中煙辦[2009]9號批復(fù)里的要求是轉(zhuǎn)讓后，將情況上報(bào)總公司備案。
根據(jù)上市公司國有股轉(zhuǎn)讓的管理辦法，股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要有兩次審批，準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓的時(shí)候要報(bào)批，并規(guī)定了10天的審批時(shí)限。找到買家，簽訂協(xié)議后，再報(bào)批一次，但并沒有規(guī)定審批時(shí)限，這給未來800多天的審批延宕留下了伏筆。在陳發(fā)樹和李慶看來，第一個(gè)批復(fù)就已經(jīng)同意賣了，第二個(gè)批復(fù)應(yīng)該是對交易過程是否合規(guī)進(jìn)行審查。
2009年8月14日，作為上級部門，云南中煙做出批復(fù)，同意云南紅塔按照市場化的方式，一次性協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有云南白藥全部流通股股份6581萬股。在批復(fù)當(dāng)日，云南白藥就發(fā)布公告，披露了這一消息，稱云南紅塔將通過公開征集受讓方的方式轉(zhuǎn)讓這部分股份。
陳發(fā)樹就是當(dāng)天注意到了這個(gè)消息。一直以來，陳發(fā)樹被譽(yù)為“中國巴菲特”，其投資觸角涉及零售、礦產(chǎn)、快消、旅游、信息等多個(gè)領(lǐng)域，并參與了多個(gè)上市公司的戰(zhàn)略持股。他對于資本市場靈敏的嗅覺告訴自己：機(jī)會(huì)來了！
入主云南白藥
云南白藥在上市公司中，被譽(yù)為中藥四大家（另外三家為同仁堂、片仔癀和東阿阿膠）之首，2008年銷售額達(dá)到57億元，2011年則實(shí)現(xiàn)銷售收入150億元，股價(jià)長期保持30倍PE的估值，無論是消費(fèi)市場還是資本市場，表現(xiàn)均可圈可點(diǎn)。
不過事后回顧，陳發(fā)樹選擇云南白藥股權(quán)，仍有三點(diǎn)“風(fēng)險(xiǎn)”：這是他第一次將投資觸角從東南沿海深入西南邊陲；這是他第一次與一個(gè)“國”字號企業(yè)—中國煙草打交道；這是他第一次這么快做出投資決策。
2008年7月，新華都迎來了打工皇帝唐駿，給出了號稱10億元的天價(jià)薪酬。作為身價(jià)最高的職業(yè)經(jīng)理人，唐駿入主新華都后就動(dòng)作頻頻。他對外多次宣稱，“首先，我們希望把新華都打造成投資管理類企業(yè)；其次，將陳發(fā)樹打造成中國巴菲特。”
唐駿稱，未來新華都的對外投資將遵從巴菲特的理念，主要是三點(diǎn)：首先是和民生相關(guān)的產(chǎn)業(yè)，譬如巴菲特投資的可口可樂和寶潔；其次投資對象必須是所在產(chǎn)業(yè)的前三名；第三是投資對象需有國有控股背景。
在這一指導(dǎo)思想下，唐駿加盟新華都沒多久，2009年5月就談定了一樁生意，以2.35億美元購得青島啤酒7%的股權(quán)。這個(gè)重大的投資決定把陳發(fā)樹的投資觸角帶出了福建—這是他耕耘20多年的地方；同時(shí)也把新華都的產(chǎn)業(yè)鏈帶入了一個(gè)全新的領(lǐng)域。
投資青島啤酒的過程，從決定到實(shí)質(zhì)性談判僅花了兩天時(shí)間。不過，彼時(shí)唐駿表示，關(guān)注青島啤酒很久了，并一直保持著接觸。
入股云南白藥幾乎是復(fù)制了入股青島啤酒的投資理念：尋找國資控股，尋找行業(yè)龍頭，陳本人私人持股。唯一不同的地方是，入主云南白藥在速度方面再創(chuàng)紀(jì)錄。從8月14日云南白藥公告股權(quán)收購信息，到9月10日雙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，一樁22億元的生意，過程沒有超過一個(gè)月。
對于收購云南白藥股權(quán)，唐駿曾對媒體表示：“整個(gè)收購過程，我們只跟紅塔方面見了一面，我花了10分鐘時(shí)間讀了一下股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，覺得沒有問題，就讓陳總簽字了。”顯然，陳發(fā)樹對這位打工皇帝十分信任。
不過，在接受《中國企業(yè)家》采訪時(shí)，陳發(fā)樹仍表示，決策依然有一個(gè)過程，首先一直對云南白藥很關(guān)注，在看見紅塔集團(tuán)的公告之后，與團(tuán)隊(duì)慎重討論后決定參與購買。同時(shí)，本身對國企也十分信任，促成雙方買賣協(xié)議較為順暢地定了下來。
事后研究這份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，不難看出云南紅塔十分強(qiáng)勢：一是全部價(jià)款要一次性付清（通常是先交30％），并在5日內(nèi)到賬；二是所有22億價(jià)款以保證金形式全部給云南紅塔，同時(shí)過戶前所有孳息屬于云南紅塔；三是如果上級主管部門不批準(zhǔn)，則本金返還，不計(jì)利息。
當(dāng)年8月20日，作為交易定金，陳發(fā)樹往云南紅塔賬戶上打進(jìn)2億元，9月16日，打進(jìn)剩余的20.076億元。此后，陳進(jìn)入了漫長的等待。關(guān)于國資審批流程的時(shí)限究竟該多長，實(shí)際并無明確規(guī)定。作為一種慣例，根據(jù)統(tǒng)計(jì)，國資委系統(tǒng)平均時(shí)間為99天，財(cái)政部系統(tǒng)平均時(shí)間為73天。
中國煙草總公司和國家煙草專賣局為兩塊牌子一套班子，是財(cái)政部委托的國有資產(chǎn)監(jiān)管單位，負(fù)有對交易的審批職能。在云南紅塔、紅塔集團(tuán)、云南中煙、中國煙草四級體系中，由于審批流程并不公開，因此在以后的兩年多時(shí)間內(nèi)，陳發(fā)樹并不清楚進(jìn)行到了哪一步。
對簿公堂
到底是哪里出了問題？根據(jù)云南中煙《滇煙工投資[2011]222號》文件，2011年5月4日，云南中煙向中國煙草總公司提起請示，在轉(zhuǎn)讓云南白藥股份申請?zhí)峤缓螅翱偣鞠嚓P(guān)人員以電話通知的方式，表示總公司不同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，我司已將該意見轉(zhuǎn)達(dá)紅塔集團(tuán)。”
然而上述“不同意”信息由于未以書面形式傳達(dá)，不符合云南白藥作為上市公司的披露規(guī)范，因此222號文件的主要內(nèi)容是懇請中國煙草出具書面審核意見。這份文件表明，協(xié)議簽署581天后，云南中煙才剛剛著手準(zhǔn)備“審批不被核準(zhǔn)”而產(chǎn)生的相關(guān)事宜。
對于陳發(fā)樹來說，在這場等待中，他發(fā)現(xiàn)，當(dāng)初與他簽訂協(xié)議的紅塔集團(tuán)副總裁劉會(huì)疆已經(jīng)聯(lián)系不上。但云南白藥股價(jià)卻不斷飚升，從簽訂協(xié)議時(shí)（2009年9月10日）的33.5元，飆升至最高時(shí)達(dá)到74.59元，市值一度近千億。而本該屬于陳發(fā)樹的股權(quán)價(jià)值幾何呢？股息收益1185萬元，轉(zhuǎn)增股份1974.4萬股，利潤分配、派送紅股、資本公積金轉(zhuǎn)增股份，以及爭議股份過戶時(shí)可能發(fā)生的價(jià)差損失（按照2011年12月8日上午10時(shí)整，每股58.45元計(jì)）合計(jì)11.66億元。增值的資產(chǎn)合計(jì)21.5億元。
也就是說，如果陳發(fā)樹當(dāng)初股權(quán)交接順利，那么800多天后，他的獲益將翻一番，這個(gè)預(yù)想的結(jié)果一方面證明了陳發(fā)樹等人的眼光，他們從速購買自有其道理；另一方面也證明了討要這部分股權(quán)的難度，由于延宕而產(chǎn)生的數(shù)以十億計(jì)的收益，龐大到誰也不愿輕易割舍。
陳發(fā)樹至今還記得兩年多前，在玉溪市，劉會(huì)疆陪同自己參觀紅塔集團(tuán)的情景。煙草系統(tǒng)雄厚的實(shí)力讓其震服，與國字號企業(yè)打交道，應(yīng)該不會(huì)出現(xiàn)什么問題。
然而，隨著股權(quán)遲遲不能轉(zhuǎn)讓，陳發(fā)樹也感覺情況不妙，他多次口頭催促辦理過戶協(xié)議，但得到的回復(fù)是“正在等待上級單位審批”。覺得別無他路可走，只能找律師，打官司。這才有了2011年11月將云南紅塔告上云南省高院的一幕。
直到今年3月15日，云南省高院組織交換證據(jù)時(shí)，陳發(fā)樹才了解了上述全部審批和批復(fù)的過程。這些文件不僅包括前述2011年5月云南中煙懇請中國煙草出具書面否決函的請示，也包括2012年1月17日，中國煙草正式批復(fù)，不同意云南白藥股份轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹的《中煙辦[2012]7號》文，1月18日云南中煙不同意紅塔集團(tuán)轉(zhuǎn)讓股份的批復(fù)，1月19日紅塔集團(tuán)不同意云南紅塔轉(zhuǎn)讓股份的批復(fù)。
或許由于起訴的關(guān)系，陳發(fā)樹發(fā)現(xiàn)，批復(fù)流程在加快，每天都有自上而下的批復(fù)產(chǎn)生。今年1月19日，陳發(fā)樹終于等到了結(jié)果。這是一句很簡單的話，“為確保國有資產(chǎn)保值增值，防止國有資產(chǎn)流失，不同意本次股份轉(zhuǎn)讓。”上述所有內(nèi)容，一共28個(gè)字，等了860天。
拿到結(jié)果后，陳發(fā)樹遍邀民法與行政法的學(xué)術(shù)權(quán)威進(jìn)行廣泛的意見征求。是否要打這個(gè)官司，該如何打這個(gè)官司？專家的建議是一定要打，他們認(rèn)為這有利于修改相關(guān)法律法規(guī)，讓公有經(jīng)濟(jì)和非公有經(jīng)濟(jì)有共同的國民待遇，在更加公平的基礎(chǔ)上競爭，也是對深化改革管理體制的一次促進(jìn)。
不過，有幾個(gè)疑問仍舊擺在代理律師李慶面前：到底打一場民法官司還是一場行政官司，前者對象是云南紅塔，告對方不履行合同；后者對象是中國煙草，告對方審批拖延，同時(shí)未能出具證據(jù)證實(shí)國有資產(chǎn)流失如何衡量。
4月16日上午10點(diǎn)，昆明，云南高級人民法院10號法庭公開審理此案，法院未當(dāng)庭宣判結(jié)果，雙方均同意接受調(diào)解。而在15日下午，陳發(fā)樹向國家煙草專賣局遞交了行政復(fù)議申請，申請對中國煙草總公司關(guān)于不同意轉(zhuǎn)讓云南紅塔所持的云南白藥股權(quán)的行為進(jìn)行行政復(fù)議，要求撤銷此批復(fù)，并同意股份轉(zhuǎn)讓。
然而，民事官司希望渺茫，合同白紙黑字寫明，未經(jīng)上級審批不能完成股權(quán)交接。那么行政官司呢？行政復(fù)議申請單位是國家煙草專賣局，而被申請人是中國煙草，兩個(gè)牌子一個(gè)班子，結(jié)果更未可知。“我們現(xiàn)在就是知其不可為而為之了。”陳發(fā)樹對《中國企業(yè)家》表示。目前，陳發(fā)樹的行政復(fù)議請求已經(jīng)遭到國家煙草專賣局的拒絕，其團(tuán)隊(duì)開始傾向于走“行政訴訟”這條路。
相比陳發(fā)樹的忙碌和憤怒，云南紅塔方面則在急著還錢，他們讓陳發(fā)樹趕緊將銀行賬號告知，好將22億元給他打過去。
