有限責任公司章程由股東共同制定，經(jīng)全體股東一致同意，由股東在公司章程上簽名蓋章。修改公司章程，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。有限責任公司的章程，必須載明下列事項：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名和名稱；股東的權(quán)利和義務；股東的出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；公司機構(gòu)的產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法；股東認為需要規(guī)定的其他事項。
股份有限公司章程中應載明下列主要事項：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司設立方式；公司股份總數(shù)，每股金額和注冊資本；發(fā)起人和姓名或者名稱、認購的股份數(shù)；股東的權(quán)利和義務；董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司的法定代表人；監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司利潤分配方法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會認為需要規(guī)定的其他事項。
股份有限公司章程由發(fā)起人制定，經(jīng)出席創(chuàng)立大會的認股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過；修改公司章程，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
公司章程缺少上述必備事項或章程內(nèi)容違背國家法律法規(guī)規(guī)定的，公司登記機關(guān)應要求申請人進行修改；申請人拒絕修改的，應駁回公司登記申請。
如何制定公司章程
在公司自治空間拓展的同時，公司章程的重要性在公司成立和運作中日益顯現(xiàn)。新《公司法》有很多“但是，公司章程另有規(guī)定的除外”的條款，賦予公司章程極大的靈活性，章程可以約定紅利分配比例；約定有限責任公司股東會議表決權(quán)行使方式；約定有限責任公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓辦法；約定公司分配方式等等，增加了股東之間的博弈和公司章程的個性，制作章程不再是枯燥的“填空題”，而成為一項極具藝術(shù)性和專業(yè)性的工作，公司章程的制定必須考慮周全，才能盡可能的避免投資風險。
首先了解一下公司章程的記載事項
公司章程的記載事項是指公司章程的記載內(nèi)容，即公司章程需要在那些方面進行規(guī)定，即章程記載的對象，但不涉及對象本身記載的內(nèi)容。
公司章程的記載事項根據(jù)法律規(guī)定是否必須記入，分為法定記載事項和任意記載事項。法定記載事項，是指公司章程在擬定過程中依法必須要記載的事項。公司章程沒有記載入法定事項，意味著公司的章程記載存在瑕疵。任意記載事項自然是指非法律明文規(guī)定，公司根據(jù)公司法的倡導和公司治理的實際需要決定是否在公司章程中記載的事項。
下面，我們以普通的有限責任公司和股份有限公司為例，根據(jù)新公司法的規(guī)定和相關(guān)司法實踐，就公司章程的法定記載事項和任意記載事項簡要闡述。
根據(jù)修正后的公司法25條的規(guī)定。有限責任公司的章程的法定記載事項為：公司名稱和住所；公司的經(jīng)營范圍；公司的注冊資本；公司的股東姓名或者名稱；股東的出資方式、股東出資金額和出資時間；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生的辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人。鑒于公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生的辦法、職權(quán)、議事規(guī)則為有限責任公司章程的法定記載事項。因此，公司法第38條規(guī)定的股東會的法定職權(quán)，41條、42條、43條、43條規(guī)定的股東會的議事規(guī)則事項應當作為公司章程的法定記載事項予以記載（但內(nèi)容可以根據(jù)公司法的授權(quán)予以一定的變通）。公司法45條、46條規(guī)定的董事會的產(chǎn)生辦法、任期，47條規(guī)定的董事會的職權(quán)，48條、49條規(guī)定的董事會的議事規(guī)則等事項應當作為必要記載事項予以記載（但內(nèi)容可以根據(jù)公司法的授權(quán)予以一定的變通）。其他有關(guān)經(jīng)理、監(jiān)事會的組成、產(chǎn)生、職權(quán)、議事規(guī)則的公司法規(guī)定事項也應當作為法定事項加以記載。
根據(jù)修正后的公司法82條的規(guī)定。股份有限公司章程法定記載事項為：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司設立方式；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法。
需要說明的是，上述闡述的有限責任公司和股份有限公司的章程的法定記載事項是基于公司法的規(guī)定而引述的。相應的其他法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章要求公司章程必須記載的事項也屬于公司章程的法定記載事項（需要注意的是，公司章程的強制性條款只能是法律和行政法規(guī)規(guī)定的）。例如《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第13條規(guī)定，合營企業(yè)章程應當包括下列主要內(nèi)容：“合營企業(yè)名稱及法定地址；合營企業(yè)的宗旨、經(jīng)營范圍和合營期限；合營各方的名稱、注冊國家、法定地址、法定代表人的姓名、職務、國籍；合營企業(yè)的投資總額，注冊資本，合營各方的出資額、出資比例、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，利潤分配和虧損分擔的比例；董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則，董事的任期，董事長、副董事長的職責；管理機構(gòu)的設置，辦事規(guī)則，總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級管理人員的職責和任免方法；財務、會計、審計制度的原則；解散和清算；章程修改的程序“。由此可見，理解公司章程的法定記載事項不能僅僅局限于公司法的要求，而應當著眼于所有法律、行政法規(guī)、政府規(guī)章等法律文件。
除了依據(jù)公司法、其他法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章要求必須記入公司章程的法定記載事項以外。公司章程依據(jù)企業(yè)情況和公司治理的需要記載的其他事項自然為任意記載事項。任意記載事項的內(nèi)容可以引述法律規(guī)定的內(nèi)容（但非法律要求必須記入章程的），也可以是股東協(xié)議確定的。根據(jù)實踐和修正后的公司法的規(guī)定，有限責任公司和股份有限公司的任意記載事項主要有：股東的權(quán)利和義務事項；股東大會的設置及議事規(guī)程（對股份有限公司而言）；公司利潤分配辦法、公司的解散事由與清算辦法、公司的通知和公告辦法（適用于有限責任公司）；公司的對外擔保數(shù)額、方式、限制；公司的對外投資范圍與限制；股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；公司的合并、分立；公司對相關(guān)重大財產(chǎn)的處置規(guī)則；相關(guān)人員的任職資格；董事和高管人員的經(jīng)營或者持有公司股份的限制；公司的財務管理原則（不適用中外合資）、公司的用人制度以及工會制度、職代會制度的原則；公司履行社會責任的方式(如捐贈、環(huán)保等)、關(guān)聯(lián)交易的審查和管理等。
其次，公司章程條款內(nèi)容的制定
上述已經(jīng)闡明公司章程分為法定記載事項和任意記載事項，這是從章程的記載對象上分類。筆者認為，依據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，章程的記載對象下的具體條款（內(nèi)容），可分為強制性條款、授權(quán)性條款（補充性條款）、指引性條款以及任意性條款。
公司章程的強制性條款是指該條款的內(nèi)容由法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，公司章程的不得對法律內(nèi)容作出變更的條款。公司章程的強制性條款分為法定記載事項中的強制性條款和任意記載事項中的強制性條款。法定記載事項中強制性條款是指依據(jù)法律規(guī)定必須記載的事項下的相關(guān)條款的內(nèi)容是由法律（法律和行政法規(guī)）直接規(guī)定的。如有限責任公司股東會、董事會的職權(quán)為法定記載事項，而公司法對該事項下的職權(quán)已經(jīng)作出了明確具體的規(guī)定內(nèi)容即為強制性條款。公司章程在記載該法定事項時只能復述法律而不能對其作出變更。如不能將股東會的職權(quán)分配給董事會來行使。再有如有限責任公司股東會的議事規(guī)則為法定記載事項，但依據(jù)公司法規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議的必須由經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。這一規(guī)定的內(nèi)容也是公司章程中的強制性條款。任意記載事項中強制性條款是指非法定記載事項下相關(guān)條款的內(nèi)容是由法律直接規(guī)定的。如股份有限公司的股東大會的議事規(guī)則為公司章程的任意記載事項，但公司法規(guī)定股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過，這一規(guī)定的內(nèi)容也是任意記載事項下的公司章程中的強制性條款。
公司章程的授權(quán)性條款是指公司法明確授權(quán)由公司章程進行規(guī)范的條款，同樣公司章程的授權(quán)性條款也分為法定記載事項中的授權(quán)性條款和任意記載事項中的授權(quán)性條款。修改后的公司法的一個最大的變化就是在倡導公司自治的理念的指導下，賦予公司以最大的自治權(quán)。而體現(xiàn)這種自治權(quán)的載體就是法律授權(quán)公司章程可以在法定事項以外，根據(jù)公司的實際經(jīng)營情況和公司治理結(jié)構(gòu)的需要設定公司的相關(guān)經(jīng)營和治理要素。修改后的公司法條文多處閃爍著這種自治理念的光輝。
下面，我們就公司法相關(guān)授權(quán)公司章程進行自治的內(nèi)容進行介紹。公司法12條授權(quán)，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定；公司法13條授權(quán)，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事、或者經(jīng)理擔任；公司法第16條授權(quán)，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議，并且公司章程可以對投資或擔保的總額和數(shù)額作出限制；公司法第38條第（十一）授權(quán)，公司章程可以規(guī)定有限責任公司股東會享有公司法規(guī)定以外的職權(quán)；公司法第42條授權(quán)，公司章程可以另行約定股東會會議的通知時間；公司法第43條授權(quán)，公司章程可以規(guī)定有限責任公司股東的表決權(quán)的行使方式；公司法第44條授權(quán)，公司章程可以在法定規(guī)定的范圍之外，規(guī)定股東會的議事方式和表決程序；公司法第45條授權(quán)，公司章程可以規(guī)定有限責任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法;公司法第47條授權(quán)，公司章程可以規(guī)定董事會法定以外的職權(quán)。公司法第49條授權(quán)，公司章程可以在法定范圍之外，規(guī)定董事會的議事方式和表決程序；公司法第54條和56條授權(quán)，公司章程可以在法定范圍之外，規(guī)定監(jiān)事會的職權(quán)、議事方式和表決程序；公司法第72條授權(quán)，公司章程可以另行規(guī)定有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題；公司法75條授權(quán)，公司章程可以規(guī)定公司的營業(yè)期限和公司的章程；公司法第76條規(guī)定，公司章程可以另行規(guī)定股東資格的繼承問題；公司法84條授權(quán)，公司章程可以規(guī)定股份有限公司發(fā)起人的認購股權(quán)的相關(guān)事宜；公司法第142條授權(quán)，公司章程可以對公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員所持有的本公司的股份作出法定以外的限制性規(guī)定；公司法第148條授權(quán)，公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高管人員的忠實義務和勤勉義務作出規(guī)定；公司法第166規(guī)定，公司章程可以規(guī)定財務報告的提交期限。公司法第167條授權(quán)，股份有限公司章程可以另行約定股東的利潤分配比例；公司法第217條授權(quán)，公司章程可以規(guī)定高管人員的范圍。上述是公司法修改后作出的對公司章程授權(quán)的相關(guān)規(guī)定的情況，可以說涉及到有限責任公司和股份有限公司的方方面面。公司章程依據(jù)公司法的授權(quán)后制定的相應規(guī)定，對相關(guān)主體會產(chǎn)生相應的法律效果。
公司章程的指引性條款是指依據(jù)公司法對相關(guān)內(nèi)容的概括性規(guī)定的指引而設定的公司章程的條款。這種條款的特征是，其不是公司法明確設定的權(quán)利義務規(guī)范，也不是公司法授權(quán)公司章程制定的規(guī)范，只是公司章程在記載相關(guān)對象時，參考公司法的規(guī)定制定的。即公司法為公司章程的內(nèi)容制定提供一個指引，設定上限或者下限。公司章程在規(guī)定這些方面的內(nèi)容時除授權(quán)章程可以另行約定以外的，不能突破公司法規(guī)定的上限或者下限。如有限責任公司的注冊資本和出資方式為公司章程記載的法定事項，公司章程在規(guī)定該方面的內(nèi)容時要遵守公司設定的上限或者下限。如公司章程規(guī)定出資金額和出資方式不能違反“首次出資額低于注冊資本20%“和不得“低于法定的注冊資本最低限額“的規(guī)定，除投資公司以外，也不能規(guī)定出資年限超過2年的上限。有限責任公司的出資方式不能設定為法律許可的實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的形式，即不能以信用、勞務等方式出資。在有如，有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜為公司章程的任意記載事項。公司章程在規(guī)定此內(nèi)容時，可以按照公司法72條的規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體程序，并可以參照公司法該條規(guī)定的公司優(yōu)先購買權(quán)的相關(guān)事宜規(guī)定公司優(yōu)先購買權(quán)事宜。綜上，公司章程中的指引性條款是依據(jù)公司法的指引作出的，該條款在不突破公司法設定的上限或下限的情況下是合法有效的，對相關(guān)主體是具有法律約束力的。
公司章程的任意性條款是指既非法定記載的事項和內(nèi)容，也非公司法授權(quán)和指引產(chǎn)生的條款，完全是由公司根據(jù)實際情況在不違反強行法的前提下自由設定的條款。如關(guān)于公司相關(guān)文件沖突的效力順序的規(guī)定，規(guī)定章程、股東名冊、設立協(xié)議之間的效力順序等。
最后，需要注意的是，雖然新《公司法》給予了公司章程極大的自治權(quán)，但是并不意味著股東(發(fā)起人)在制定公司章程的時就能漠視法律的規(guī)定，對法律法規(guī)視而不見，1998年的大港公司與愛使公司“章程之爭”就充分說明了章程決不是在股東(發(fā)起人)無視法律的規(guī)定下通過即可生效的。所以，章程的自治性不是沒有界限的，而是必須遵守法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，充分發(fā)揮股東的智慧并與實際相符的結(jié)果。同時，在制定章程時還要注意不能剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)力應為股東主張并實現(xiàn)其權(quán)利提供保障。同時新《公司法》第1l條規(guī)定“設立公司必須依法制定公司章程”，而且章程還要進行登記備案，章程是法定文件，沒有登記生效的章程，公司就無法成立，無法受到法律的保護。
總之，公司章程不是簡單地重復公司法條文，更不是一紙無用的法律文書。公司章程的制定應是符合公司的實際情況，合理調(diào)節(jié)股東之間的關(guān)系，充分發(fā)揮公司治理的效用的自治性規(guī)范。
