創業公司股權分配必須考慮的10大問題
根據國家工商總局統計數據，截至2015年5月底，中國的企業數量是1959.4萬戶，平均每天有1萬多家企業注冊，每分鐘誕生7家企業。但是，中國企業的存活率卻很低，截至2012年底，14.8%的企業存活期不到1年，28.8%的企業存活期不到2年，近一半(49.3%)企業的存活期不到4年。每家創業企業具體的死因多種多樣，但是，影響創業企業生死存亡的，肯定有合伙人股權，尤其是在萬眾創業的現在，很多對股權都不太了解的人，就匆匆踏上了創業之路，為創業的未來埋下了一個致命的灰色炸彈。
1、創業團隊是否有大家信服明確的老大?
企業的股權架構設計，核心是老大的股權設計。老大不清晰，企業股權沒法分配。創業企業，要么一開始就有清晰明確的老大，要么磨合出一個老大。很多公司的股權戰爭，緣于老大不清晰。比如，真功夫。企業有清晰明確的老大，并不必然代表專制。蘋果、微軟、Google、BAT、小米等互聯網企業都有清晰明確的老大。老大不控股時，這些企業都通過AB股計劃、事業合伙人制等確保老大對公司的控制力。創業團隊的決策機制，可以民主協商，但有意見分歧時必須集中決策，一錘定音。另外，在公司的股東會與董事會層面，老大對公司有控制，公司才有主人，才不會淪為賭徒手里不斷轉售的紙牌。看統計數據，有13.5%的企業沒有明確老大。這不僅可能會影響到這些企業的決策效率，甚至引發創業團隊內部的股權戰爭。
2、創業團隊是否有合伙人?
在過去，很多創始人是一人包打天下。而現在，看看新東方三駕馬車、騰訊五虎、阿里巴巴十八羅漢，我們已經進入了合伙創業的新時代，創始人單打獨斗心力難支，合伙人并肩兵團作戰共進退才能勝出。說“初創企業合伙人的重要性勝過風口的商業模式”，并不為過。在實踐中，有很多創業者問如何做「員工」股權激勵，但很少有創業者問如何做「合伙人」股權設計。即便有些創業者意識到合伙人的重要性，但你見到他們公司的股權架構時就會發現，上邊還是慈禧，下邊還是義和團。他們認為的重要合伙人，很少持股。合伙創業，合伙人既要有軟的交情，也要有硬的利益，才能長遠。只講交情不講利益，或只講利益不講交情，都是耍流氓。但統計數據，有17.71%創業企業都只有光桿司令創始人，沒有合伙人。創業路上，你們想一個人爬雪山過草地嗎?
3、創業團隊是否完全按出資比例分配股權?
在過去，如果公司啟動資金是100萬，出資70萬的股東即便不參與創業，占股70%是常識;而現在，只出錢不干活的股東“掏大錢、占小股”已經成為常識。以前的創業意識，股東分股權的核心甚至唯一依據是“出多少錢”， 「錢」是最大變量，在現在，「人」是股權分配的最大變量。很多創業企業的股權分配，都是“時間的錯位”：根據創業團隊當下的貢獻，去分配公司未來的利益。創業初期，不好評估各自貢獻，創業團隊的早期出資就成了評估團隊貢獻的核心指標。這導致有錢但缺乏創業能力與創業心態的合伙人成了公司大股東，有創業能力與創業心態、但資金不足的合伙人成了創業小伙伴。建議，全職核心合伙人團隊的股權分為資金股與人力股，資金股占小頭，人力股要占大頭。人力股要和創業團隊四年全職的服務期限掛鉤，分期成熟。對于創業團隊出資合計不超過100萬的，建議資金股合計不超過20%。根據統計數據，近一半(43.11%)的創業企業都完全按照出資比例分配股權。按照出資比例分配股權，這可以是一個結果，但慎重將團隊成員出資當成決定股權分配數量的依據。對于剩下的近一半(56.89%)不是按照出資比例分配股權的創業企業，公司得有其它決定合伙人股權分配數量的公平合理依據。比如，以往工作履歷、對創業項目未來的參與度與貢獻度、承擔的創業風險等。
4、創業團隊是否簽署了合伙人股權分配協議?
創業團隊股權的一些進入機制(激勵股權預留、股權比例與出資比例不一致等)與退出機制(分期成熟、回購等)，很難寫進工商局推薦使用的標準模板公司章程。因此，建議創業團隊就股權的進入機制與退出機制單獨簽署合伙人股權分配協議。根據統計數據，高達40.07%參與體檢的創業企業都沒有簽署股權分配協議。對于這些企業，你們回去翻翻你們的公司章程，知道合伙人如何進入退出嗎?
5、創業合伙人是否有退出機制?
合伙人股權戰爭最大的導火索之一，是完全沒有退出機制。比如，有的合伙人早期出資5萬，持有公司30%股權。干滿6個月就由于與團隊不和主動離職了，或由于不勝任、健康原因或家庭變故等被動離職了。離職后，退出合伙人堅決不同意退股，理由很充分：
(1)《公司法》沒規定，股東離職得退股;(2)公司章程沒有約定;(3)股東之間也沒簽過任何其他協議約定，甚至沒就退出機制做過任何溝通;(4)他出過錢，也階段性參與了創業。其他合伙人認為不回購股權，既不公平也不合情不合理，但由于事先沒有約定合伙人的退出機制，對合法回購退出合伙人的股權束手無策。對于類似情形，通常建議(1)在企業初創期，合伙人的股權分為資金股與人力股，資金股占小頭(通常占10-20%之間)，人力股占大頭(80%-90%之間)，人力股至少要和四年服務期限掛鉤，甚至核心業績指標掛鉤。
(2)如果合伙人離職，資金股與已經成熟的人力股，離職合伙人可以兌現，但未成熟的人力股應當被回購。
(3)鑒于咱們中國人“談利益，傷感情”的觀念，我們建議，合伙人之間首先就退出機制的公平合理性充分溝通理解到同一個波段，做好團隊的預期管理，然后再做方案落地。根據統計數據，仍然有大量企業(41.10%)并沒有任何合伙人退出機制。即便是已經有合伙人退出機制的企業，退出機制的合法性、合理性、可被執行性，以及合伙人團隊對退出機制的認同感有多高，也是個問題。
6、外部投資人是否控股?
林子大了，什么鳥都有。對股權缺乏基本常識的，不僅僅是創業者，也包括大量非專業機構的投資人。比如，我們看到，有投資人投70萬，創始人投30萬，股權一開始簡單、直接、高效、粗暴地做成70：30。但是，項目跑2年后，創始人認為，自己既出錢又出力，吭哧吭哧卻干成了小股東，投資人只出錢不出力卻是大股東，不公平。想找其他合伙人進來，卻發現沒股權空間。投資機構看完公司股權后，沒有一家敢進。優秀合伙人與后續機構投資人進入公司的通道都給堵上了。太多上市公司投資個三五百萬，甚至有的孵化器投資個三五十萬，都熱衷于控股創業企業。他們認為，股權占的搶的越多越好，很多初創企業，一開始把股權當大白菜賣。等到公司啟動融資，發現股權結構不對，想對股權架構進行調整時，發現微調早期投資人股權就是動人家價值三五百萬的蛋糕，是活生生“烤”驗人性。人性，又有幾個人經得起“烤”驗?根據統計數據，高達19.49%參與體檢的創業企業由外部投資人控股。這些企業在未來招募合伙人與外部融資時，都會經歷股權之痛。如果沒有在創業早期調整股權結構，這會給后續合伙人與機構投資人進入添堵，進而限制了公司的發展。
7、是否給兼職人員發放大量股權?
很多初創企業熱衷于找一些高大上的外部兼職人員撐門面，并發放大量股權。但是，這些兼職人員既多少時間投入，也沒承擔創業風險。股權利益與其對創業項目的參與度、貢獻度嚴重不匹配，性價比不高。這也經常導致全職核心的合伙人團隊心理失衡。對于外部兼職人員，建議以微期權的模式合作，而且對期權設定成熟機制(比如，顧問期限，顧問頻率，甚至顧問結果)，而不是大量發放股權。經過磨合，如果弱關系的兼職人員成為強關系的全職創業團隊成員，公司可以給這些人員增發股權。根據統計數據，有13.17%參與體檢的創業企業給兼職人員發放大量股權。
8、是否給短期資源承諾者發放大量股權?
很多創業者在創業早期希望借助外部資源，容易給早期的資源承諾者許諾過多股權，把資源承諾者當成公司合伙人大額發放股權。但是，資源入股經常面臨的問題是：(1)資源的實際價值不好評估;(2)資源的實際到位有很大變數;(3)很多資源是短期階段性發揮作用;(4)對于價值低的資源，沒必要花大量股權去交換。對于價值高的資源，資源方也不愿意免費導入。因此，對于資源承諾者，通常建議，優先考慮項目合作，利益分成，而不是長期股權深度綁定。即便股權合作，主要也是與資源方建立鏈接關系，通過微股權合作，且事先約定股權兌現的前提條件。根據統計數據，有12.61%的企業給短期資源承諾者發放大量股權。
9、是否給未來管理團隊與員工預留了一定比例的股權?
創業就像接力賽，需要分階段有計劃地持續招募人才。股權是吸引人才的重要手段。因此，創業團隊最初分配股權時，應該有意識地預留一部分股權放入股權池，為持續招募人才開放通道。
根據統計數據，有17.57%的創業企業沒有給后續人才進入預留股權通道。如果創業團隊后續對預留股權招募后續人才達不成一致意見，這會影響到人才招募，進而嚴重影響公司發展。
10、創業團隊是否有跟配偶就創業股權進行錢權分離的協議?
全職直接參與公司運營管理的核心團隊，是創業合伙人。容易被忽視的是，創業合伙人的配偶，其實是背后最大的隱形創業合伙人。關于配偶股權，一方面，很重要。中國的離婚率近年有上升趨勢，創業者群體的離婚率可能高于平均水平。
根據中國法律，婚姻期間的財產屬于夫妻共同財產，除非夫妻間另有約定。創業者離婚的直接結果是，公司實際控制人發生變更。土豆創始人王薇因為配偶股權糾紛，影響了土豆的最佳上市時機，為此付出了巨大的成本。創投圈還專門為此設計了“土豆條款”，簡單粗暴地要求創業者配偶放棄就企業股權主張任何權利;但另一方面，很敏感。處理不當，股權沒分完，婚先離了。根據統計數據，有高達60.03%的創業企業沒有就配偶股權做到錢權分離。如果婚姻出現變數，創業者只能愿賭服輸。
創業公司股權投資協議涉及的權利條款
一、股權轉讓優先權
條款含義：
指在被投資企業IPO前或投資人退出前，如果被投資企業原有股東向第三方轉讓股份，在同等條件下，投資人有優先購買的權利。也可同時設定享有選擇優先出售或跟隨售股的權利。
參考表述：
1.本次出資完成至投資方退出被投資企業前，未經投資人書面同意，原股東不得轉讓公司股權;
2.原股東經投資人書面同意轉讓股權的，投資人享有下列選擇權：
●優先購買權
在同等條件下的優先購買權;
●優先出售權
在同等條件下投資人全部股權的優先出售權，轉讓價格以不低于本協議第X條約定的股權回購價格為限;
●跟隨售股權
在受讓人可以接受的情況下，投資人跟隨原股東一起出售公司股權，轉讓價格以不低于本協議第X條約定的股權回購價格為限。
二、強制拖售權
條款含義：
是指如果被投資企業在一個約定的期限內沒有上市或原股東沒有履行回購義務，投資人有權要求原有股東和自己一起向第三方轉讓股份，原有股東必須按投資人與第三方談好的價格和條件按與投資人在被投資企業中的股份比例向第三方轉讓股份。強制原有股東賣出股份的權利可以保障投資者在被投資企業無法如期上市時，有其他的退出途徑。
參考表述：
投資人行使賣出選擇權的同時，有權要求股東A將其所持有被投資企業N%的股權(按與投資人轉讓股權的同等的價格)出售給投資人指定的買方，而在此情況下，股東A有義務將其所持被投資企業的股權按與投資人同等的條件與投資人一起出售給相關買方。共同賣股權 條款含義：
是指在被投資企業IPO前或投資人退出之前，如果原有股東向第三方轉讓股份，投資人有權按照擬賣股的股東與第三方達成的價格和協議，參與到這項交易中，按原有股東和投資人在被投資企業中的目前的股權比例向第三方轉讓股權。比如原有股東準備向第三方轉讓200000股，而原有股東和投資人在被投資企業中的目前的股權比例是75%：25%，那么原有股東可以最多向第三方轉讓150000股，而投資人以同樣價格可以向第三方轉讓50000股，除非投資人放棄這一權利。
參考表述：
投資人享有共同賣股權。若股東(“賣方”)打算轉讓其股份給第三方(需經投資人同意)，投資人被賦予以下選擇權：
1.按第三方給出的相同的條款和條件購買“出售股份”
2.按照“賣方”及投資人當時的各自持股比例共同出售股份。
三、優先購買權
條款含義：
指投資人有權在新股發行時優先認購，且價格、條件與其他投資者相同。這一條款將保證投資人不會因為企業發行新股而導致投資人控股比例的下降。
參考表述：
●A類優先股
股權持有人有認購最多與其持股比例相當的公司任何新發證券的優先認購權，且購買的價格、條款和條件應與其他潛在投資人的購買相同，如果有【A類優先股】股權持有人放棄購買其優先認購權，則其他【A類優先股】股權持有人有權認購其放棄部分。
被投資企業新增資本時，投資人有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。
四、反稀釋約定
條款含義：
是一種用來確保原始投資人利益的約定，按照該約定，后來加入的投資人等額投資所擁有的權益不能超過這些原始投資人。
參考表述：
1.投資后，無論被投資企業以何種方式引進新的投資人，應經投資人書面同意，并應確保新投資人的投資價格不低于本輪投資的價格。
2.當被投資企業增發時，對被投資企業的估值低于投資人對應的公司估值，投資人有權從被投資企業或被投資企業的初始所有者手中無常或以象征性價格獲得一定比例的額外股權。
五、分紅權
條款含義：
這一條款是為了避免被投資公司過度分配利潤而對投資人的投資價值產生不利的影響。
參考表述：
如果可分配利潤沒有達到投資人投資總額一定的比例，被投資企業在未經過投資人書面批準的情況下，不得進行利潤分配。或者雙方就被投資企業將不按照股權比例進行分紅。就被投資企業實現的可分配利潤，將由投資人和股東A按照N%對M%的比例進行利潤分配。
在投資期內，被投資企業不進行分紅。但自投資期滿后，且被投資企業實現利潤后的一個月內，被投資企業應按上述的分紅比例將可分配利潤進行分配。本條的規定即視為投資人和股東A已就前述分紅事項作出了有效的股東會決議。
六、輪流、強制清算權
條款含義：
旨在當被投資企業發生破產清算時，保護投資人的投資利益。通常，在破產清算時，投資人將獲得一個優先于其他股權持有人的優先分配額。這一金額可以設定為投資人投資總額的一定比例。當投資人獲得優先分配額以后，剩余的部分將按照股權比例分配給包括投資人在內的全部持股人。
參考表述：
投資人有權要求將被投資企業進行清算，并且清算所得應當先支付給投資人。原則上投資人與股東A將根據股權比例對被投資企業剩余財產進行分配，但股東A應當確保投資人獲得清算分配款項/財產不低于本協議第X條計算的協定價格(投資本金+回報)的110%。如果投資人按照股權比例分得的剩余財產低于協定價格的110%，就差價部分，投資人有權在股東A根據股權比例應分得的剩余財產中直接扣除。扣除后的剩余財產(如有)將分配給股東A。股東A承諾屆時將在關于公司清算的相關股東會決議和董事會決議中做出同意公司清算，且按前述方法分配清算后財產的意見。投票權、七、經營管理權
條款含義：
通常在投資后，公司治理結構中，投資人應當在董事會和股東會享有一票否決權，并享有對被投資企業的經營管理權。
參考表述：
1.各方同意并保證，投資完成后，標的公司董事會成員應不超過N人，投資方有權提名N人擔任標的公司董事，各方同意在相關股東會上投票贊成上述投資方提名的人士出任公司董事。標的公司應在辦理營業執照變更的同時辦理董事變更手續。標的公司新董事會至少每季度召開一次董事會會議。
2 .各方同意并保證，所有標的公司董事、監事和高級管理人員的任職資格均應當符合有關法律法規的規定。當上述任何一方提名的董事、監事辭任或者被解除職務時，由提名該名董事、監事的一方繼續提名繼任人選，各方并應保證在相關股東會上投票贊成該等人士擔任公司董事、監事。
3 .投資方董事對標的公司董事會的決議事項享有一票否決權，負責監督公司新增注冊資本的使用，保證新增注冊資本用于協議約定的用途。
4 .下列事項應當按照修訂后的公司章程規定的決策機制審議通過，如系董事會決議事項，則必須經標的公司董事會中的投資方董事的投票確認方可形成決議;如系股東會決議事項，則須經出席股東會議的股東或股東代表所持表決權三分之二(2/3)以上，并在投資方的股東代表出席且同意的條件下，方可形成決議：
◆增加或者減少注冊資本;
◆公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式;
◆公司業務范圍、業務活動的重大改變;
◆購買和處置超過200萬元以上的資產;
◆公司向銀行貸款單筆超過500萬元或累計超過1000萬元 的;
◆對外保證或者擔保;
◆修改公司章程;
◆公司吸收新的投資或者對外投資;
◆提起重大訴訟或仲裁;
◆超過公司年度預算10%的支出;
◆聘任或解聘公司總經理、副總經理、董事會秘書或財務總監等公司高級管理人員;
◆年度利潤分配和虧損彌補方案;
◆其它可能對公司經營、業績、資產等產生重大影響的事項。
轉自：中國資本聯盟
