發(fā)表時(shí)間： 2015-10-09
文/李常永 天津行高律師事務(wù)所刑事部主任
來源/微信公眾號(hào) 律伙伴（LawPartner）
本文為作者向無訟閱讀供稿
不久前看TVB新劇《舌劍上的公堂》，里面講了一則故事，頗為有趣。后來在網(wǎng)上一查，發(fā)現(xiàn)確有出處。
原文：
湖州有婺(wù)婦，號(hào)疙瘩老娘。能刀筆，為訟師，遠(yuǎn)近皆耳其名。凡有大訟久年不結(jié)者，憑其一字?jǐn)?shù)筆，皆可挽折，雖百喙不能置辯。因之射利，計(jì)利厚則蔑理甚。邑有富甲之媳，早孀，欲改適。翁不許，強(qiáng)其貞守。媳丐于老娘。老娘索其一千六百金，其狀十六字曰：“氏年十九，夫死無子，翁壯而鰥，叔大未娶。”官遂令其他適。
——(清)曾衍東 《小豆棚·卷八｜閨閫部（姬妾妓女附）》
譯文：
湖州有位女訟師“疙瘩老娘”，這位“疙瘩老娘”刀筆功夫了得，打官司遠(yuǎn)近馳名。某些“重大復(fù)雜疑難”案件，疙瘩老娘能夠分分鐘搞定。
湖州有個(gè)富家的年輕兒媳，丈夫死了后想改嫁，而公公不允許，強(qiáng)迫她守貞節(jié)。兒媳無奈，向疙瘩老娘乞求援手。疙瘩老娘也沒客氣，向她要了文銀一千六百兩，作為“潤筆之資”，寫了一張共計(jì)十六字的訴狀：“氏年十九，夫死無子，翁壯而鰥，叔大未娶。”縣太爺一看，這兒媳要是再住下去，丑聞恐怕是不可避免。就是不出事，吐沫也能淹死人不是？縣太爺馬上判令改嫁。
照這么個(gè)算法，疙瘩老娘的狀紙可謂是“一字百金”。這無疑是一場成功的訴訟。但是，如果我們把成功僅僅歸結(jié)為疙瘩老娘的“聰明”，似乎有點(diǎn)過于簡單。
重事實(shí)
“以事實(shí)為依據(jù)”，這是第一個(gè)特點(diǎn)。疙瘩老娘的十六字狀紙，每個(gè)字都是在講事實(shí)，事實(shí)勝于雄辯。
“以事實(shí)為依據(jù)”，這句話看似簡單，但它是刑事司法的精髓所在。依筆者淺見，我國刑事案件的庭審，控辯雙方的爭論焦點(diǎn)，百分之八十以上都是在“事實(shí)——證據(jù)”這個(gè)維度上展開的。事實(shí)清楚、控辯雙方?jīng)]有爭議，單純就定性問題（罪與非罪、此罪與彼罪）展開辯論的，相對(duì)較少。
即使你要做程序辯護(hù)，你也需要用證據(jù)來證明控方程序性違法事實(shí)的存在，或者至少是可能存在的。所以，在刑事法庭上，辯護(hù)律師應(yīng)該認(rèn)真去做的，法官也一定會(huì)認(rèn)真去聽的，是你怎么看待《起訴書》指控的某項(xiàng)“事實(shí)”，針對(duì)該項(xiàng)“事實(shí)”，你的證據(jù)分析（質(zhì)證、印證、舉證）是否有足夠的力度和深度。
如果你所秉持的“事實(shí)”都站不住腳，都沒有充足的證據(jù)作為支持，那么你其后展開的所謂“定性分析”，也都是無源之水、無本之木，法官就會(huì)認(rèn)為，沒有再繼續(xù)聽下去的必要，要么打斷律師的發(fā)言，要么就閉目養(yǎng)神——一會(huì)兒還有一個(gè)庭要開，先把精神頭兒養(yǎng)足，庭審可是個(gè)體力活兒。
有很多律師同行在抱怨，自己為開庭做足了準(zhǔn)備，幾萬字的辯護(hù)詞，一句一句認(rèn)真地念，聲情并茂地念，從法律規(guī)定到法理研究，甚至還有立法本意，可惜法官就是不聽，《判決書》也不采納。于是乎抱怨司法不公，法官對(duì)律師不夠尊重，甚至對(duì)當(dāng)事人及其家屬也傳達(dá)這樣的信息。這是不好的。
律師不應(yīng)該刻意削弱當(dāng)事人對(duì)司法公正的信任。筆者認(rèn)為，辯護(hù)律師在發(fā)問、質(zhì)證、舉證、辯論等各個(gè)階段，都應(yīng)該以“事實(shí)——證據(jù)”為主線，而不應(yīng)該脫離事實(shí)空談法律、法理甚至是立法。法官們（包括公訴人）最怕的，就是律師借庭審之機(jī)，給大家上普法課。
不久前，筆者在天津市薊縣人民法院為一起涉嫌強(qiáng)奸案的當(dāng)事人做無罪辯護(hù)。在法庭辯論階段，筆者用了長達(dá)一個(gè)小時(shí)的時(shí)間發(fā)表辯護(hù)意見，辯護(hù)思路是以監(jiān)控錄像、通話記錄等客觀性最強(qiáng)的證據(jù)為主軸，以證人證言、各類筆錄為輔助，來客觀評(píng)價(jià)被告人供述、被害人陳述的真實(shí)性，證據(jù)比對(duì)工作做得十分詳盡。合議庭的三位法官一直耐心地聽取意見，從頭至尾沒有打斷辯護(hù)人的發(fā)言，并不時(shí)地做記錄。該庭開了整整一天，庭審結(jié)束時(shí)已經(jīng)是下午五點(diǎn)半。
毫無疑問，這主要應(yīng)當(dāng)歸功于合法官的認(rèn)真負(fù)責(zé)、勤勉敬業(yè)，以及對(duì)辯護(hù)律師的尊重；但另一方面，辯護(hù)人不是空談法律條文，而是認(rèn)真地作證據(jù)分析和比對(duì)工作，有利于法官查明事實(shí)，這也是法官愿意耐心聽取的一個(gè)原因。
貴精準(zhǔn)
疙瘩老娘只用十六個(gè)字就傳神地表達(dá)并實(shí)現(xiàn)了委托人的訴求，表達(dá)堪稱精準(zhǔn)，這是第二個(gè)特點(diǎn)。
根據(jù)《小豆棚》的記載，表達(dá)精準(zhǔn)，應(yīng)該是疙瘩老娘一貫的作風(fēng)：“憑其一字?jǐn)?shù)筆，皆可挽折，雖百喙不能置辯”，說明疙瘩老娘一向是惜墨如金的，這樣更顯得老娘的訴狀值錢。
對(duì)于司法活動(dòng)而言，表達(dá)精準(zhǔn)是一種寶貴的德行。筆者在拙文《以精準(zhǔn)表達(dá)為中心的商談式庭審風(fēng)格》中，曾經(jīng)表達(dá)過這樣的理念。評(píng)價(jià)一個(gè)訴訟律師是否優(yōu)秀，不是體現(xiàn)在說得“多”，說得“有氣場”，而是在于言詞的“含金量”——這當(dāng)然不是指律師費(fèi)的報(bào)價(jià)，而是說，律師所表達(dá)的每一個(gè)觀點(diǎn)都有深厚的證據(jù)和法律依據(jù)為支撐。假如律師的每一句話都是經(jīng)過深思熟慮，都是在深入研究該案的證據(jù)體系后說出，相信絕大多數(shù)法官都會(huì)不得不聽取，甚至是不得不采納。在當(dāng)今中國的司法環(huán)境下，律師更應(yīng)該有這個(gè)自信。
懂規(guī)則
諳熟影響司法的種種規(guī)則，并加以運(yùn)用，這是第三個(gè)特點(diǎn)。
按照大清律例，公公與兒媳私通是死罪，弟弟娶寡嫂也是死罪，但畢竟人家的“犯罪行為”尚未實(shí)施，大清律例再厲害，也不能無緣無故給人定罪。疙瘩老娘之所以有信心縣太爺會(huì)支持其訴求，依據(jù)的恐怕不是大清律例，而是“大經(jīng)大法”、“法上之法”，也就是儒家思想的核心：倫理綱常、禮義廉恥。
作為“學(xué)而優(yōu)則仕”的讀書人，作為民間基層司法的最高長官，知縣并不接受系統(tǒng)的法律專業(yè)訓(xùn)練，他們掌握最嫻熟的功課不是法條，而是儒家思想。我們研讀古代法官的判牘，會(huì)發(fā)現(xiàn)天理、人情（酌理衡情）有時(shí)候會(huì)比國法更重要。以當(dāng)時(shí)的眼光來看，一個(gè)正值青春年少的小婦人、一個(gè)老當(dāng)益壯的公爹、一個(gè)龍精虎猛的小叔同居屋檐之下，即使尚未觸犯刑律，但只要存在種種“可能性”，就會(huì)對(duì)當(dāng)?shù)仫L(fēng)化、社會(huì)輿論以及官員的政績造成惡劣影響。縣官判決改嫁，也就是順理成章的了。
不論古今中西，司法從來都是多種因素綜合作用的結(jié)果。一個(gè)好的律師不僅要做到精熟法律規(guī)則（顯規(guī)則），還要盡量去理解隱藏在法律條文背后的某些“隱規(guī)則”，比如道德規(guī)則、經(jīng)驗(yàn)法則、生活常理、邏輯規(guī)則、司法習(xí)慣、法官思維甚至是具體承辦法官的辦案習(xí)慣與思維方式……總之，訴訟律師尤其是刑辯律師應(yīng)該對(duì)社會(huì)、對(duì)人性有較為全面和深刻的理解。
孔夫子說，“從心所欲，不逾矩”是做人的高境界，其實(shí)律師的辯護(hù)何嘗不是如此。
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