合同風險管理與防范措施
建設工程施工合同是建設工程安全、質量、進度、投資控制的主要依據，是合同雙方當事人權利、義務的表現，是保證項目建設順利進行的關鍵。隨著市場經濟的不斷深入，投資形式的轉變，合同風險不斷擴大。本文從施工單位合同風險管理的角度出發，分析如何避免施工承包合同中的風險。隨著我國市場經濟體制改革的逐步深入，一方面投資形式在調整，私營項目、合資項目不斷增多，項目管理模式不斷出現。另一方面，由于施工單位完全進入買方市場，加上建筑市場管理的不規范，建筑市場處于無序競爭環境，施工單位生存環境惡劣。首先是，合同法律體系還不完善，建筑施工企業的法律意識淡薄，造成建筑市場有法不依、執法不嚴的現象時有發生，施工單位往往處于弱勢地位。其次是隨著科學技術的進步，建筑工程規模大、工期緊、三邊工程多、施工生產流動性強等特點，造成施工難度加大。由于以上原因的存在，業主常常用苛刻的合同條款把風險轉移給承包商，造成施工單位合同履約風險很高。面對現實情況，施工單位只有重視合同管理，了解施工合同風險的性質，準確判斷并有效防范風險，完善管理制度，才能有效的降低施工合同風險，增加效益，保證企業持續健康發展。現就施工企業合同管理中的風險管理與防范措施進行分析。
工程承包合同的風險
合同風險的客觀存在時由其合同特殊性、合同履行的長期性和合同履行的多樣性、復雜性以及建筑工程的特點決定。合同的客觀風險是法律法規、合同條件以及國際慣例規定，其風險責任是合同雙方無法回避的。工程承包合同的風險主要分為兩類，一是合同本身所帶來的風險。二是合同履約過程的風險。
合同本身風險即合同條款形成的風險，主要包括，合同價格、結算方式、合同工期、工程款支付、洽商單及變更單、其他費用等風險。
合同價格風險。合同價格風險主要因采用固定總價合同形成的風險，該類型合同一般工程量相對明確，或有相對明確的圖紙，施工單位根據現有圖紙、資料在短期內進行報價。由于報價時間短，承包商無法詳細計算工程量，尤其是二類費用通常只要按經驗進行報價，錯報、漏報現象時有發生。并且施工單位為了中標，不敢報高價，報價水平較低，承包商索賠機會小，虧損風險大。該類型合同階段簡單，有利于業主控制投資，是近階段業主采用的主要合同形式。
合同結算方式風險。合同結算方式風險主要包括合同中約定采用的定額及取費、結算總價降點率、結算件審核時間、結算件審核程序、結算件審減額扣款、合同外調價方法、結算爭議解決方法等。在簽訂合同時施工單位一定要注意結算條款，尤其是要明確結算件審核時間，有的業主以沒有約定結算時間在項目竣工后遲遲不給結算，有的業主要求結算實行三審或四審，或聘請外審，人為設置結算障礙，故意拖延結算時間，造成項目竣工后幾年不能結算。
合同工期風險。合同工期是項目在合理施工組織條件下要達到的項目交工的日期，合同工期的制定要科學合理。由于業主原因一般項目工期都處于前松后緊狀態，到工程后期業主為實現交工，一味壓縮正常工期，不管前期受何種因素影響，都會采取強制手段，倒排工期，后門關死，往往造成施工單位進行趕工。所以簽合同時一定要明確主要工序里程碑控制點，并說明影響工期的條件，一旦工期延長要分清責任，由責任方負責全部責任。如合同中要明確土建與安裝的交接時間，施工圖紙到圖時間，主要設備材料到貨時間，交工驗收標準等，以上因素是影響合同工期的主要因素。
工程款支付條款中的風險。工程款的支付按時間劃分大致可分為四個階段，即預付款、工程進度款、最終付款和質量保修金。當前拖欠工程款已成為困擾施工企業的嚴重問題，墊資、帶資施工的現象仍然十分普遍，這些都給施工企業的良性發展帶來困難，同時對正常工期也受到影響，也是施工單位拖欠農民工工資的主要原因。許多工程合同對這部分條款不甚明確，尤其是對工程款支付違約索賠條款約定不完整、不嚴密，不公平，給施工企業造成經濟糾紛和經濟損失。
工程變更風險。由于工程項目的復雜性和工程項目施工的長期性，合同執行過程中經常涉及工程變更問題。如果承包商在施工中提出了關于設計更改、材料設備換用的合理化建議，經業主工程師同意，可以變更。但如未經工程部同意，擅自變更，即使是合理的，承包商也要對此賠償損失，并且不順延工期。在變更程序上的疏忽，容易導致業主的反索賠。
合同履約風險。合同履約風險即在合同執行過程中形成的風險，由于施工合同管理貫穿于項目管理的各個環節，因而履行施工合同必然涉及項目各項管理工作。施工合同一旦生效，項目的各個部門都要按照各自的職權，按施工合同規定行使權利履行義務，保證施工合同的圓滿實現。合同履約風險主要包括：
安全、質量、進度管理風險。安全風險主要包括違章罰款，重大安全事故的發生，為保證安全生產而增加的安全投入等造成的項目管理成本增加。質量風險主要包括執行規范標準，提高產品質量的投入，或重大質量事故造成的損失。進度風險主要包括為趕工而增加的成本投入。
過程資料的確認與積累。施工單位對現場隱蔽工程，過程施工記錄等見證資料要及時填報記錄表格，并及時得到監理、業主的確認。
索賠文件的上報與確認。施工單位對于與合同約定或報價不一致的事件要及時上報索賠文件，并在規定時間內得到監理、業主的確認。
合同風險防范措施
合同風險防范措施是降低合同簽訂和合同履約風險的重要環節，對施工單位實現項目管理目標起到事半功倍的效果，所以施工單位應加強合同風險防范措施，合同風險管理主要涉及以下環節。
投標報價階段風險管理。加強投標報價的管理工作，從源頭降低合同履約風險，是提高投標中標率的關鍵，也是合同管理的重要內容。
招標文件的評審。購買招標文件后，由招標投標部門牽頭，組織各職能部門進行招標文件評審，由各只能部門對相應管理職責提出評審意見，主要針對招標文件中工期、安全、質量、進度、資金支付、結算條件、施工環境、材料設備供應、交工驗收及稅收等風險因素進行評審，再由招標投標部門收集匯總評審意見，組織評審組深入研究和全面分析風險因素，正確理解招標文件，吃透業主意圖和要求，制定相應投標策略，盡可能在投標書中，在作出相應投標文件實質性條款的情況下作出有利的選擇。同時招投標部門要深入了解發包人的資信、部門立項、施工許可手續、資金狀況等其他重要信息。對于相對明確的風險要通過澄清文件讓業主給予澄清。
投標報價策略。風險越大，風險附加費越高。但是，風險附加費的增加必須要有一個增加范圍，對于承包商來講，風險附加費不宜定得過高，過高必然會提高投標價格，會降低競爭力。因此。施工企業一定要結合企業的管理水平，通過研究競爭對手和其他相關資料來確定具體的投標價格。
合同談判階段風險管理。對投標過程要對合同條款逐條進行認真研究，反復與招標單位進行磋商再做出相應承諾，合同文本盡可能采用《建設工程合同示范文本》。部分發包人提供的非標準示范文本合同書，往往條款不全、不具體、無針對性，缺乏對業主的權利限制性條款和對承包商保護性條款，要盡可能地修改完善。如果不修改，合同一旦簽訂，施工單位會隱含較大風險。對于關鍵合同要組成合同評審小組，對合同條款再次進行評審。在合同談判過程中人員配備上，施工單位合同談判人員既要懂工程技術，又要懂法律、經營、管理等方面的知識，有必要時組成專業的合同談判小組。在談判策略上，承包人應善于在合同中限制風險和轉移風險，達到風險在雙方中合理分配，這就要求承包商對于業主在何種情況下，可以免除責任的條款應研究透徹，做到心中有數，切忌盲目接受業主的某種免責條款，否則業主就有可以以缺乏法律和合同依據為借口，對承包人造成的損害拒絕補償，并引用免責條款推卸法律責任，使承包人蒙受嚴重經濟損失。因此，對業主的風險責任條款一定要規定得具體明確。總之，依據國家法律法規對施工合同管理具體規定，在合同談判過程中進行有禮有節的談判尤為顯得重要。
合同履約管理。由于施工合同管理涉及到施工企業生產經營的各個環節，因而履行施工合同必然涉及企業各項管理工作，施工合同一經生效，企業的各個部門都要按照各自的職權，按施工合同規定行使權利履行義務，保證施工合同的圓滿實現。
進行合同風險因素分析，并制定相應的防范措施。對于可預見的風險，要認真分析，制定專門的防范措施，落實到相關部門和責任人，并下發風險控制文件，隨時跟蹤事態的發展，力爭最大可能的降低風險。
組織部門有針對性的進行合同交底，對分析出的風險按管理部門進行交底，明確各部門管理重點，督促部門指導現場進行風險控制。
一切生產經營活動以合同條件為依據，項目在組織生產經營時，一切活動以合同為依據，按照合同要求辦事，按合同要求完善管理手續，避免與合同沖突的事件發生。
定期檢查合同執行情況，在合同執行過程中要按期組織合同執行情況對接會，各部門對照合同檢查執行情況，對產生的偏差進行分析，并采取措施糾正措施，防止有大的偏差。
索賠管理
在充滿風險的建筑安裝市場中，索賠是施工企業保護自身利益的一種方式。索賠不僅僅是費用上的補償，它是一種正當的權利，是以法律和合同為依據的、合情合理的行為。我國建筑安裝企業要想在國際建筑市場中分一杯羹，就必須改變“不懂索賠、不敢索賠、不會索賠”的現狀。因此，參與過程項目管理人員必須樹立索賠意識。
一是索賠的及時性。承包商進行索賠應在索賠事件發生之時，而不是之后出具正式函件通知業主或其代表。國際上普遍上采用的 FIDIC 合同對許多索賠時間都有時效期限，如對工程師簽發的圖紙或指令過遲而造成的工期延期，應在合同約定的時間內書面通知工程師并報告業主，出具工期索賠細節。逾期不報，業主有權拒絕索賠要求。
二是索賠資料的完整性。只有實際發生了經濟損失或權利損害，一方才能向對方索賠。經濟損失指因對方因素造成造成合同外的額外支出，如人工費、材料費、機械費、管理費等額外開支，權利損害是指雖然沒有經濟上的損失，但造成了一方權利上的損害，如由于惡劣氣候條件對工程進度的不利影響，承包商有權要求工期延長等。因此，發生了實際的經濟損失或權利損害，應是提出索賠的一個基本前提條件。所以，承包商提出的索賠申請應有確鑿的索賠證據。在過程管理中，管理人員應注意所有原始資料的保管、分類、匯總，以便在索賠事件發生時能提供齊備的資料證明，可利用錄像、拍照等手段，反映現場實際情況，并及時得到監理、業主的批準。
三是索賠的技巧性。在過程承包活動中，承包商常常處于不利的地位，這是由激烈的市場競爭造成的。在解決索賠問題中，由于雙方利益和期望的差異性，在談判過程中常常會出現大的爭執。如果承包商態度強硬地堅持自己的觀點，會造成雙方關系緊張，失去長期合作的機會。因此，在索賠談判中，承包商應避免和業主發生沖突，要善于整合雙方的差異，尋找付出較小代價就能給業主帶來很大利益的條款。此外，讓步是解決爭議的常用技巧，在具體操作中，承包商應提出較高的索賠期望，經雙方談判，在業主感興趣或利益所在支出作出讓步，如縮短工期、提高工程質量等，同時爭取業主作出相應的讓步，從而實現索賠目標。
總之，合同管理是施工企業管理的核心內容，是一項全員、全過程參與的系統工程，它始終貫穿于項目管理的全過程。同時合同管理的好壞直接關系到企業經濟利益的關鍵所在，所以作為施工單位一定要樹立合同管理意識，真正為項目順利建設服好務，為企業健康持續發展保駕護航。
文章來源：中顧法律網 (免費法律咨詢，就上中顧法律網）
