《建工司法解釋一》第二十八條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，人民法院不予支持。”本條規(guī)定的是對于固定價合同不予鑒定的規(guī)定，本條規(guī)定適用的前提是當(dāng)事人已經(jīng)約定工程款按固定價結(jié)算，這種約定既可以體現(xiàn)在建設(shè)工程施工合同中，也可以體現(xiàn)在會議紀要、補充協(xié)議等書面文件中。換言之，在履行建設(shè)工程施工合同過程中，如果沒有發(fā)生合同修改或者變更等情況導(dǎo)致工程量發(fā)生變化，就應(yīng)該按照合同約定的包干總價結(jié)算工程款。
那么問題在于如果建設(shè)工程施工合同在履行的過程存在變更的情形，尤其是存在補充協(xié)議的情形，又該如何處理？眾所周知，總價合同是以施工圖紙、規(guī)范為基礎(chǔ)，在工程任務(wù)明確、發(fā)包人要求清楚，計價依據(jù)確定的條件下，發(fā)發(fā)承包雙方依據(jù)承包人編制的施工進行預(yù)算，并商談確定合同價款。在合同約定的施工內(nèi)容和有關(guān)條件不發(fā)生變化時，發(fā)包人應(yīng)向承包人支付的工程價款總額就不應(yīng)該變化。根據(jù)《建工司法解釋一》第十九條第二款的規(guī)定，“因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款?！钡绻型稑宋募c補充協(xié)議發(fā)生矛盾，又該如何解決？
對于這個問題，根據(jù)《建工司法解釋一》第二十二條規(guī)定：“當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當(dāng)事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。”由此可見，招投標文件的解釋順序優(yōu)先于當(dāng)事人簽訂的施工合同。即經(jīng)過招投標程序簽訂的施工合同，當(dāng)事人的合意不能違背招投標文件的原始規(guī)定。但這是否意味著招投標文件的效力高于補充協(xié)議呢？而且還有一個問題，如果補充文件變更了招投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容，又當(dāng)如何？更進步的問題還在于是否補充協(xié)議變更了招投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容，一概以招投標文件為準呢？
那么，根據(jù)《建工司法解釋一》第二十三條規(guī)定，“發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設(shè)工程進行招標后，與承包人另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容，當(dāng)事人請求以中標合同作為結(jié)算建設(shè)工程價款依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預(yù)見的變化而另行訂立建設(shè)工程施工合同的除外?！爆F(xiàn)有規(guī)則體現(xiàn)了對于招投標秩序的維護與尊重。但是原則之下仍有例外（在招投標時，客觀情況發(fā)生難以預(yù)見的變化）。這對于以上的問題的回答基本上清晰的，但是在司法實踐中，困難之處在于舉證的問題。
固定總價合同是對發(fā)包人有利的計價方式，固定總價合同通過把價格鎖定的方式，將價格（量和價）的風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承包方，能較好的實現(xiàn)造價控制。但固定總價不是萬能的，實際上，單價合同才是工程計價的常態(tài)，固定總價合同只適用于特殊的工程?！?013工程量清單計價規(guī)范》第7.1.3條規(guī)定，“建設(shè)規(guī)模較小，技術(shù)難度較低，工期較短，且施工圖設(shè)計已審查批準的建設(shè)工程可采用總價合同。”其中最重要的條件是施工圖紙已審查批準。
對于符合條件的固定總價合同，當(dāng)然也無法避免在履行中發(fā)生工程變更。但對于此等工程變更，應(yīng)通過設(shè)計變更+現(xiàn)場簽證的方式來解決，而不是全部推倒重新按實結(jié)算。所以，做好固定總價合同造價控制最基礎(chǔ)的工作是選擇合適的工程實行固定總價。如果對圖紙不詳?shù)墓こ虖娦泻炗喠斯潭們r合同，而后續(xù)施工圖紙又確實與招標圖紙發(fā)生了較大的變化，則應(yīng)當(dāng)簽訂好補充協(xié)議，將投標時承包人的讓利率重新固定到新的結(jié)算方式中去。
作者簡介：
