最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(下稱<證據(jù)規(guī)定>)已于2002年4月1日起施行。證據(jù)規(guī)定在強(qiáng)化當(dāng)事人舉證責(zé)任、弱化和規(guī)范人民法院調(diào)查取證職能的同時，對法官在訴訟過程中應(yīng)當(dāng)履行釋明義務(wù)提出了具體的要求。所謂釋明義務(wù)，也稱釋明權(quán)，是指法官為救濟(jì)當(dāng)事人在舉證和質(zhì)證過程中存在的能力上的不足或缺陷，通過發(fā)問、提醒、指導(dǎo)等方式以澄清和落實當(dāng)事人所主張的某些事實，引導(dǎo)和協(xié)助當(dāng)事人對案件的事實和證據(jù)進(jìn)行有效積極的辯論。法官履行釋明義務(wù)，對于保護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，及時查明案件事實，公正地審理民事案件具有十分重要的意義。
長期以來，我國民事訴訟一直實行超職權(quán)主義的模式，該訴訟模式的弊端是當(dāng)事人將舉證等本應(yīng)由其完成的工作全部交由法官來做，以致于出現(xiàn)當(dāng)事人動嘴，法官跑腿，律師看卷的現(xiàn)象，這種做法違背了民事訴訟平等性，對抗性的客觀規(guī)律，不利于調(diào)動當(dāng)事人在訴訟活動中的積極性，影響了審判工作效率。當(dāng)代中國民事審判方式改革的積極成果之一，就是吸收了國外對抗制訴訟模式中的積極成果，激活了當(dāng)事人在訴訟過程中舉證的積極性，大大提高了審判工作的效率。但我國的國情又不允許我們完全照搬對抗制訴訟模式，完全排除法官對當(dāng)事人訴訟活動的指導(dǎo)作用，而法官履行釋明義務(wù)則符合我國的基本國情。這是因為，第一，我國長期實行的超職權(quán)主義的訴訟模式，對法官特別是對訴訟參與人的影響根深蒂固，不可能在短期內(nèi)完全消失。目前，參與訴訟的當(dāng)事人對舉證責(zé)任的含義尚未完全了解和接受，人民法院如果不提醒當(dāng)事人了解舉證責(zé)任的概念、意義及后果，直接按照舉證責(zé)任的原則判決當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的法律后果，其裁判結(jié)果當(dāng)事人難以接受，而且會在實際執(zhí)行中遭受阻礙。第二，我國尚未實行律師強(qiáng)制代理制度，相當(dāng)一部分當(dāng)事人的訴訟理念還停留在相信和依靠司法機(jī)關(guān)的階段，認(rèn)為調(diào)查取證是法院的事情，加之我國是一個經(jīng)濟(jì)、文化欠發(fā)達(dá)的國家，特別在一些老、少、邊窮的地區(qū)，一大批當(dāng)事人尚處于文盲和半文盲狀態(tài)，他們不僅缺乏訴訟常識，就連一些基本的法律常識也不懂。在此情況下，不僅需要法官在訴訟中指導(dǎo)當(dāng)事人如何舉證，特別要向當(dāng)事人強(qiáng)調(diào)不積極向人民法院提供證據(jù)將承擔(dān)哪些不利后果，使當(dāng)事人明白自己的舉證責(zé)任。第三、現(xiàn)代證明責(zé)任理論引進(jìn)了結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，這種舉證責(zé)任的概念不同于過去因案件事實真?zhèn)尾幻鞫鵁o法判決的傳統(tǒng)。這種因程序上的舉證不能所招致的當(dāng)事人實體權(quán)利喪失，必然會使承擔(dān)責(zé)任的當(dāng)事人的價值觀念發(fā)生偏移或失衡。這就要求法官在訴訟中及時告知當(dāng)事人舉證方式、內(nèi)容、期限及舉證不能的法律后果，以便當(dāng)事人及時正確地完成舉證任務(wù)。第四，當(dāng)事人在法官的指導(dǎo)下進(jìn)行舉證、質(zhì)證和辯論，能夠保證訴訟活動健康有序地進(jìn)行，必將大大提高審判工作效率。
法官要履行好釋明義務(wù)，首先，必須知道應(yīng)當(dāng)履行哪些釋明義務(wù)，這是法官履行好釋明義務(wù)的前提；其次，法官履行釋明義務(wù)應(yīng)當(dāng)貫穿案件審理的全過程，而不是訴訟的某個階段，其內(nèi)容也不僅局限于當(dāng)事人舉證方面，而是要更加全面地履行釋明義務(wù)，這是對法官履行釋明義務(wù)的根本要求。筆者現(xiàn)就法官在訴訟的不同階段應(yīng)當(dāng)履行哪些及怎樣履行釋明義務(wù)談一些粗淺的認(rèn)識。
法官在案件受理后開庭審理前應(yīng)當(dāng)履行的釋明義務(wù)
案件一經(jīng)受理，就標(biāo)志著訴訟程序的開始。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》的要求，案件受理后，法官在向當(dāng)事人送達(dá)受理、應(yīng)訴通知書等訴訟文書的同時，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書，在舉證通知書中及開庭審理前，法官應(yīng)當(dāng)履行如下釋明義務(wù)：
一、舉證責(zé)任分配原則。告知當(dāng)事人對自己的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明；同時要針對個案的具體情形，就有關(guān)事實的舉證責(zé)任的承擔(dān)告知當(dāng)事人，使當(dāng)事人明確自己應(yīng)承擔(dān)的舉證內(nèi)容和責(zé)任，以便其順利完成舉證任務(wù)。
二、舉證期限及逾期舉證的法律后果。向當(dāng)事人明確舉證期限及逾期舉證的法律后果，告知當(dāng)事人可以協(xié)商約定舉證期限，并報人民法院認(rèn)可。人民法院同意當(dāng)事人約定舉證期限的，即應(yīng)變更或撤銷原指定的舉證期限。
三、可以申請延期舉證的情形。告知當(dāng)事人在舉證期內(nèi)完成舉證確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，在延期后仍不能完成舉證的，可以再次申請延期，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。
四、申請證據(jù)保全的期限。告知當(dāng)事人如申請證據(jù)保全，不得遲于舉證期限屆滿前7日，逾期人民法院不予保全。
五、可以申請人民法院調(diào)查取證的情形和期限。即告知當(dāng)事人符合哪些情形可以申請人民法院調(diào)查取證，當(dāng)事人如申請調(diào)查取證，不得遲于舉證期限屆滿前7日，且應(yīng)書面申請，逾期人民法院則不予調(diào)查取證。對人民法院不予調(diào)查取證決定不服的，可在收到通知書次日起3日內(nèi)，向受理申請的人民法院申請復(fù)議一次。
六、申請鑒定的期限。告知當(dāng)事人申請鑒定應(yīng)在舉證期限內(nèi)提出，逾期提出則不予準(zhǔn)許。對鑒定負(fù)舉證責(zé)任的當(dāng)事人，應(yīng)告其如無正當(dāng)理由不申請或不交鑒定費(fèi)用或者拒絕提供相關(guān)材料，致使?fàn)幾h事實無法通過鑒定結(jié)論認(rèn)定的，將承擔(dān)舉證不能的法律后果。告知當(dāng)事人可以申請重新鑒定的情形。
七、變更、增加訴訟請求或提起反訴的期限。告知當(dāng)事人如變更、增加訴訟請求或提起反訴，必須在舉證期限屆滿前提出，逾期人民法院不予審理。
八、申請證人出庭作證的期限。告知當(dāng)事人如申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿10日前書面提出，逾期提出則不予準(zhǔn)許。
九、有權(quán)申請證據(jù)交換。告知當(dāng)事人在開庭審理前，可以申請人民法院組織證據(jù)交換。
十、訴訟風(fēng)險的承擔(dān)。告知當(dāng)事人訴訟僅是一種司法救濟(jì)方式，法官只能根據(jù)當(dāng)事人提供并經(jīng)查證屬實的證據(jù)和事實，對當(dāng)事人主張的實體權(quán)利予以確認(rèn)，并作出判決，但不能保證該項權(quán)利的實際實現(xiàn)。因為該權(quán)利的實現(xiàn)取決于債務(wù)人履行能力，其風(fēng)險是當(dāng)事人交易時產(chǎn)生的，不能要求人民法院承擔(dān)。要求債權(quán)人就債務(wù)人的財產(chǎn)狀況積極向法院舉證。
法官在開庭審理過程中應(yīng)當(dāng)履行的釋明義務(wù)
庭審是審判工作的重心，它是在法官主持下，通過雙方當(dāng)事人陳述、舉證、質(zhì)證和辯論，進(jìn)而查明案件事實的訴訟過程。法官在駕馭庭審的過程中，應(yīng)當(dāng)履行如下釋明義務(wù)：
一、查明當(dāng)事人有無收到人民法院的舉證通知書。在法庭調(diào)查開始后，法官首先應(yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人是否在收到受理或應(yīng)訴通知書等訴訟材料的同時收到了舉證通知書，以防止人民法院在送達(dá)環(huán)節(jié)可能出現(xiàn)的差錯，給當(dāng)事人訴訟權(quán)利造成的損害。
二、對證據(jù)交換時雙方認(rèn)可的證據(jù)和事實的說明。對當(dāng)事人在證據(jù)交換時認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)和事實，庭審時法官應(yīng)當(dāng)說明并征詢當(dāng)事人的意見，當(dāng)事人無異議的，可以作為定案依據(jù)。當(dāng)事人反悔的，應(yīng)當(dāng)重新組織舉證、質(zhì)證和辯論。
三、默示自認(rèn)和自認(rèn)撤回的提醒。即一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的事實，既不表示承認(rèn)，也不表示否認(rèn)的，法官應(yīng)就對方陳述的事實作出說明并征詢默示一方當(dāng)事人意見，該當(dāng)事人仍不表示肯定或否定的，視為自認(rèn)。自認(rèn)一方當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前，無充分證據(jù)證明其自認(rèn)行為是在受到脅迫或者重大誤解的情況下作出，且與事實不符的，要求撤回自認(rèn)時，法官應(yīng)征詢對方當(dāng)事人的意見，對方同意撤回的，法官才能重新組織舉證、質(zhì)證和辯論，否則不能撤回。
四、超期舉證的證據(jù)是否同意質(zhì)證。當(dāng)一方當(dāng)事人出示的證據(jù)不是在舉證時限內(nèi)提交的，法官應(yīng)將此情形告知對方當(dāng)事人，征求其是否同意質(zhì)證。對方當(dāng)事人不同意質(zhì)證的，法官不能組織質(zhì)證。
五、訴訟請求的變更。法官發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不同時，不能直接駁回當(dāng)事人的訴訟請求，而應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。當(dāng)事人同意變更的，雙方可以重新約定，也可由人民法院重新指定舉證期限。只有當(dāng)事人不同意變更的，法官才可以駁回當(dāng)事人的訴訟請求。
法官在裁判過程中應(yīng)當(dāng)履行的釋明義務(wù)
裁判過程是整個訴訟活動的最后階段，它是法官依據(jù)法律規(guī)定，對庭審查明的事實和證據(jù)，通過邏輯推理和分析加以認(rèn)定，進(jìn)而對當(dāng)事人爭議的實體問題作出裁決，裁判文書是裁判活動最終表現(xiàn)形式。法官在制作的裁判文書中應(yīng)充分體現(xiàn)公開、公正和以理服人的原則。因此，法官在裁判文書中應(yīng)履行如下釋明義務(wù)。
一、明確訴、答理由和爭議焦點。根據(jù)當(dāng)事人在起訴狀、答辯狀中記載及庭審中所作的陳述，準(zhǔn)確地寫明當(dāng)事人的訴、答理由和爭議焦點，該訴、答理由和爭議焦點，應(yīng)當(dāng)是在庭審中由法官歸納，并經(jīng)當(dāng)事人認(rèn)可記錄在卷的內(nèi)容，否則不應(yīng)寫入文書。
二、公開證據(jù)內(nèi)容和質(zhì)證意見。法官應(yīng)在裁判文書中寫明當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交，并在庭審中出示，經(jīng)過質(zhì)證的證據(jù)的名稱、數(shù)量、內(nèi)容及證明對象，同時寫明對方當(dāng)事人對證據(jù)的質(zhì)證意見和理由。未經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)不能作為定案的依據(jù)寫入文書。
三、公開認(rèn)證理由。法官在裁判文書中應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律的規(guī)定遵循法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對當(dāng)事人證據(jù)有無證明力和證明力大小，是否屬非法證據(jù)進(jìn)行判斷和認(rèn)定，并且公開分析判斷的理由和認(rèn)證結(jié)論，使當(dāng)事人通過裁判文書了解法官認(rèn)證的過程和理由，堅決杜絕公式化、抽象化的認(rèn)證形式。
四、公開裁判理由和結(jié)果。法官在裁判文書中應(yīng)當(dāng)依據(jù)查明的事實和證據(jù)，對照法律的相關(guān)規(guī)定，對當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)是否成立，是否有效，當(dāng)事人應(yīng)否承擔(dān)責(zé)、承擔(dān)何種責(zé)任及承擔(dān)責(zé)任的程度，從法理上進(jìn)行分析和認(rèn)定，并公開分析認(rèn)定的理由。同時應(yīng)對當(dāng)事人訴、答理由是否采納等作出明確的答復(fù)，說明采納予否的理由。充分體現(xiàn)以理服人的原則，使當(dāng)事人輸?shù)拿靼住⒎狻Ｗ詈笠_裁判結(jié)果，其內(nèi)容要簡潔明了無歧意。
五、公開法條的內(nèi)容。法官應(yīng)在裁判文書中寫明裁判所依據(jù)的實體法主要條文的內(nèi)容，或?qū)⑵渥鳛椴门形臅母郊巩?dāng)事人明白法官裁判和自己承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)。
六、交代上訴權(quán)。法官在裁判文書中應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人交待上訴期限、上訴的方式和上訴法院，確保當(dāng)事人通過上訴程序維護(hù)自己的合法權(quán)益。
七、近來，在裁判文書中增寫法官后語的呼聲較高。筆者認(rèn)為，法官后語可以作為法官釋明權(quán)的內(nèi)容，它是法官就案件審理中，發(fā)現(xiàn)的當(dāng)事人在生產(chǎn)經(jīng)營和管理等工作上存在的問題，寫出法官的感想和體會，向當(dāng)事人提出的改進(jìn)意見和理由，其特征是以案講法、以案釋法，是辦案效果得以延伸。但是在裁判文書中是否必須增寫法官后語，不能一概而論，而是要結(jié)合個案的具體情況而定。對一些案件事實清楚、法律關(guān)系簡單明了的案件，當(dāng)事人在交易過程中也無明顯不當(dāng)行為的，可以不寫法官后語。如在案件審理中發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人在生產(chǎn)經(jīng)營、管理和交易過程中有明顯不當(dāng)行為，該行為在今后工作中確有改進(jìn)必要的，法官可以在裁判文書中以法官后語的形式，向當(dāng)事人指出存在問題，提出改進(jìn)的建議和理由。
綜上所述，法官在訴訟過程中的釋明義務(wù)，往往直接關(guān)系到當(dāng)事人可能承擔(dān)的法律后果，在有些情形下，只有在法官及時充分地履行了釋明義務(wù)，當(dāng)事人才能對其在訴訟活動中的作為或不作為行為所產(chǎn)生的法律后果承擔(dān)責(zé)任，反之則不能。因此，法官在訴訟過程中，必須盡到自己的職責(zé)，及時充分地履行好釋明義務(wù)，并將其貫穿于訴訟的全過程。
（作者單位： 江蘇省金湖縣人民法院）
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