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黃義華|建設工程施工合同糾紛典型疑難案例分析

2002年通過國家首屆司法考試,2007年畢業于湘潭大學獲取刑法學碩士學位,曾擔任湘潭市勞動爭議裁院仲裁員五年,岳塘區人民法院民事商事法官五年(2017年上半年民商事結案數居全市第一),2018年底公務員辭職從事律師職業,在職期間處理勞動爭議糾紛上千件,各類民商事案件上千件,帶領的律師團隊專注民商事及勞動爭議處理領域實操30年

一、工程價款結算

【法官提示1】雙方當事人在建設工程施工過程中形成的補充協議、會議紀要、工程聯系單、工程變更單、工程對帳簽證以及其他往來函件、記錄等書面證據,可以作為工程量計算和認定工程價款的依據。

【法官提示2】當事人就工程款達成結算協議后,承包人依據結算協議提起訴訟主張工程款的,由于結算協議只是建設工程施工合同履行過程中的工程價款結算依據,在案件審理中仍應當對作為結算協議基礎的建設工程施工合同進行審查,故該類案件不應定性為債務糾紛案件,在性質上仍屬于建設工程施工合同糾紛案件。

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奎山寶塔公司與駝峰公司建設工程施工合同糾紛

裁判規則:2014年7月23日,雙方對訟爭工程進行了結算審核,奎山寶塔公司項目負責人、造價部工作人員、分管領導、總指揮長及執行總經理均在《工程項目結算審核簽發單》上簽字,并加蓋了該公司的工程管理專用章和公章。該行為應屬于最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第八條第一款的自認行為。奎山寶塔公司抗辯該協議沒有其公司副總簽字,工程管理專用章不是公司公章,雖然核算單據的檔案封面是該公司工程管理專用章,但《工程項目結算審核簽發單》中加蓋了公司公章,奎山寶塔公司對該結算協議的真實性并無異議,因此,雙方就工程款數額已經達成結算協議,且該協議不存在無效和可撤銷的情形下,對雙方均具有拘束力。并且,駝峰公司與奎山寶塔公司在施工合同中約定工程款采取固定總價,且無法定或約定變更事由的情形,對奎山寶塔公司對訟爭工程委托工程造價鑒定的申請不應支持。

2

石某某與東同輝公司、林某某等建設工程施工合同糾紛

裁判規則:石某某系因上述協議而與東同輝公司建立訟爭工程的承包關系,林某某系受東同輝公司的授權與石某某簽訂協議,林某某的行為應視為代表東同輝公司的職務行為,該協議對東同輝公司具有法律約束力。該協議中關于工程單價的約定亦可約束東同輝公司。

【法官提示1】實踐中,工程因發包人原因未及時竣工驗收,發包人能否以工程未竣工驗收為由拒絕支付工程款?由于附條件的合同的生效或者終止的效力取決于所附條件的成就或者不成就,并且所附條件事先是不確定的,因此,任何一方均不得以違反誠實信用原則的方法惡意地促成條件的成就或者阻止條件的成就。竣工驗收既是發包人的法定義務,也是承包人請求支付工程價款的前提,如果發包人為了自己的利益惡意阻止條件成就的,就應當視為條件已成就,發包人不得以工程未驗收合格為由拒絕支付工程款,其應當履行驗收或者組織驗收義務之日為付款條件成就之日。《建設工程司法解釋》第十四條第(二)項規定,承包人已經提交竣工驗收報告,發包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。實際上也是對發包人及時履行驗收義務的一個強調和約束。

【法官提示2】如果當事人在合同中明確約定,工程除了達到合格標準之外,還必須符合特別約定的質量條件才能通過驗收并辦理竣工結算,該特別約定應予尊重。如果合同約定工程若在合格基礎上達到更高等級的質量標準,則發包人額外給予質量獎勵,那么達到更高標準只能作為獎勵的對價,而不應作為竣工結算的條件。

3

廣廈公司與南洲公司建設工程施工合同糾紛

裁判規則:南洲公司主張廣廈公司逾期竣工且施工質量存在缺陷,其可以拒絕支付工程款,故不應計算其逾期付款的利息。然其提起的追究廣廈公司逾期竣工及施工質量存在缺陷的違約之訴,均尚未審結,尚無定論;即使其勝訴,則廣廈公司承擔違約責任之時,即是彌補其違約情形之時,從而亦是南州公司的先履行抗辯權不復存在之時。因此,對其主張,不予采納,涉案工程的欠款應計算相應的利息。

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海外建設集團與礦山機械公司等建設工程施工合同糾紛

裁判規則:支付工程款為合同的主義務,而開具發票則為合同的從義務,礦山機械公司不能以海外建設集團未開具發票為由拒絕履行支付工程款的合同義務,且在法院第一次庭審中,礦山機械公司確認海外建設集團已經向其開具了已付工程款的發票。因此對于礦山機械公司該抗辯理由,法院不予支持。

【法官提示】如果當事人在合同中明確約定:承包人不開具發票,發包人有權拒絕支付工程款的,此時說明合同當事人將開具發票視為與支付工程價款同等的義務,承包人未開具發票的,則發包人可以按照合同約定主張先履行抗辯權。

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林立公司與永泰公司建設工程施工合同糾紛

裁判規則:工程竣工驗收合格后,永泰公司雖然向林立公司提交了工程竣工決算資料,但林立公司收到該結算資料后明確注明未收到竣工圖,且在此后的28天內亦已函告永泰公司竣工結算資料存在缺陷致使不能結算,永泰公司未作函復,亦未及時補充相關資料并修正存在的問題。因此,林立公司收到永泰公司送交的竣工決算資料后作出了答復,由于資料存在缺陷沒有審核同意永泰公司編制的工程竣工決算文件,本案情形不符合《建設工程司法解釋》第二十條的規定,永泰公司請求以其自行編制的工程竣工決算文件作為確定訟爭工程價款的依據,不符合雙方合同約定和法律規定。

【法官提示1】有觀點認為,即使雙方在合同中沒有約定發包人逾期未答復的,視為認可竣工結算文件,也可以直接依據住建部的規章據此認定承包人提交的竣工結算文件的效力。筆者認為,該觀點忽視了合同簽訂履行過程中當事人的意愿,《建設工程司法解釋》第二十條適用的前提是存在“當事人約定”,如果當事人約定在竣工結算中適用該行政規章的,則根據該約定并依據規章的規定,可以認為當事人對此有了明確約定。

【法官提示2】目前我國的建筑市場屬于發包人市場,如果合同無效按照建設工程實際造價補償,就可能誘使承包人惡意主張合同無效,以達到獲取高于合同約定工程款的目的,這與無效合同處理原則及制定關于審理建筑工程糾紛案件的司法解釋以期達到規范建筑市場、促進建筑業的發展并提供法律保障的初衷相悖。參照合同約定確定工程款數額符合簽約時當事人的真實意思,且有利于保證工程質量,平衡雙方之間的利益關系。

【法官提示3】對于建設工程的修復,發包人往往對承包人失去了信任的基礎,不愿意讓承包人進行修復,或者承包人不愿意履行修復義務的,如果雙方均同意不再由承包人修復的,則又容易產生另外一個問題:發包人認為工程無法修復,不愿意支付工程價款,而承包人認為可以修復合格,發包人應當支付工程價款。此時,又出現工程能否修復的爭議。這種情況下,建筑工程質量存在的缺陷是否能夠修復,就需要委托專業部門進行評定,以評定的結果作為人民法院認定建筑工程經驗收不合格,其存在的質量問題是否可以修復的參考。發包人在提出請求承包人承擔修復費用的主張后,并不妨礙和影響發包人向承包人主張合同無效其受到損失的賠償責任及締約過失責任。

【法官提示4】需要特別注意的就是雙方約定了固定總價情形下,工程量、工程價款的鑒定問題。約定固定價款結算的,其固定價款確定的依據是工程全部完成,工程未完工,就無法適用固定價款。此時,對工程價款的確定也只有通過鑒定進行。但應確定所完工程的工程量占全部工程量的比例,按所完工程的比例乘以合同約定的固定價款得出工程價款。

6

東陽公司與康福公司建設工程施工合同糾紛

裁判規則:案涉工程雖未完工,但東陽公司完成的主體部分經驗收合格。雙方當事人作出《工程總決算書》,確定決算造價為23204207.36元,訴訟中雙方對此均無異議。根據《建設工程司法解釋》第二條的規定,,雙方之間的合同雖無效,但雙方均同意按照該合同結算并共同簽署了總決算書,確定了工程價款,應予支持。

二、固定價合同

【法官提示1】在司法實踐中,有80%以上的案件,當事人之間約定的是固定總價。承包人之所以大多采用固定總價的方式,是由于目前我國建筑市場管理不到位,導致承包人尤其是實際施工人通過鋼筋拉大間距、以次充好;混凝土降低標號、配比;樁基深度不夠等各種方式偷工減料,降低施工成本,從而獲得最大利潤。

【法官提示2】固定總價的“固定”是建立在風險范圍內確定工程量基礎上的,固定的是量,而不是絕對固定價。在固定總價模式下(風險范圍內),量變化,總價變化。固定單價“固定”的是價而不是量,在固定單價模式下,量變化,單價不變化,總價變化。

【法官提示3】該類案件中需要注意區分正常的商業風險和情勢變更,建設單位或者施工單位不能以正常的商業風險作為變更的理由。同時,主張工程價款調整的當事人應當對合同約定施工的具體范圍、實際工程量增減的原因、數量等事實承擔舉證責任。

【法官提示4】合同中沒有約定,總價包干范圍明確的,可相應調整工程價款,在范圍外增加的工程量計入工程價款,在范圍內減少的工程量扣減相應工程價款。總價包干范圍約定不明的,主張調整的當事人應承擔舉證責任。也就是說誰主張調整工程價款的,誰負擔舉證責任。

【法官提示5】當事人就已完工程的工程量存在爭議的,應當根據雙方在撤場交接時簽訂的會議紀要、交接記錄以及監理材料、后續施工資料等文件予以確定;不能確定的,應根據工程撤場時未能辦理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配舉證責任。

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鳳輝公司與赤峰建設公司建設工程施工合同糾紛

裁判規則:《補充協議書》約定的固定單價,指的是每平米均價,針對的是已經完工的工程。根據已查明事實,赤峰建設公司退場時,案涉工程尚未完工。此種情形下工程款如何計算,現行法律、法規、司法解釋沒有做出規定。判決先以固定單價乘以雙方約定的面積計算出約定的工程總價款,再通過造價鑒定計算出赤峰建設公司完成的部分占整個工程的比例,再用計算出的比例乘以約定的工程總價款確定赤峰建設公司應得的工程價款,此種計算方法,能夠兼顧合同約定與工程實際完成情況,并無不當。

【法官提示】因一方當事人原因致使工期或建筑材料供應時間延誤導致的建材價格變化風險由該方當事人承擔,該方當事人要求調整工程價款的,不予支持。

2

馮某某等四人與三建公司、和威公司建設工程施工合同糾紛

裁判規則:馮某某等四人與三建公司約定的結算方式以三建公司與和威公司合同約定為準,而三建公司與和威公司簽訂的合同明確約定,固定包干價,漏算、錯算部分屬于承包方風險范圍,均視為已包含在合同總造價中。馮某某等四人主張漏算、少算工程,并非合同外增加工程量,故馮某某等四人主張另行結算該部分工程款沒有合同依據。依據對各方合同及相關事實的審查,對馮某某等四人就爭議工程量提出的鑒定申請不予準許,符合《建設工程司法解釋》第二十二條的規定。

三、工程欠款利息

【法官提示1】根據《建設工程司法解釋》第二條的規定,建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。該條賦予了合格工程中無效合同承包人的工程款請求權,既然對于工程款具有請求權,則工程欠款利息作為法定孳息,無效合同承包人亦有請求發包人支付的權利。

【法官提示2】這里特別要注意的就是工程欠款與民間借貸在利息處理上不同。《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第二十五條規定,借貸雙方沒有約定利息,出借人主張支付借期內利息的,人民法院不予支持。自然人之間借貸對利息約定不明,出借人主張支付利息的,人民法院不予支持。

【法官提示3】一般情況下,利息支付的時間應于實際付清之日止。即從工程款應付之次日至實際付清之日止,如施工單位僅主張“自工程款應付之次日產生的利息……”而無具體的止于時間,或僅主張“支付拖欠的工程款利息……”而無明確、具體的金額,且在舉證期間內亦未變更關于利息計算期限的訴訟請求,為便于當事人訴訟和減少訴累,法官可就此行使釋明權,促使和要求當事人在舉證期限內明確利息支付時間或金額,告知其是否變更訴訟請求。如經釋明后,當事人不予變更的,法院僅對施工單位的請求范圍作出實體判決。不能擅自超越或變更當事人訴訟請求。

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溢利公司與中建六局建設工程施工合同糾紛

裁判規則:2009年3月底,中建六局撤離工程現場,將其施工的涉案工程交付溢利公司。因此在2009年4月7日前,溢利公司欠付4000余萬元,現溢利公司應給付此款并給付此款自2009年4月8日起至判決確定的給付之日止,按中國人民銀行規定的同期同類貸款利率計算的利息,中建六局主張的利息為欠款的法定孳息,應予保護。

【法官提示】關于拖欠工程價款應當支付利息的法律根據有兩類情形,一是有利息支付約定的,合同約定本身就是根據。二是雖然沒有約定,但合同法的法定孳息制度當然可以作為發包方承擔利息支付責任法定依據。因為利息屬于法定孳息,應當自工程欠款發生時起算。

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融港僑公司與天山實業公司建筑裝飾工程施工合同糾紛

裁判規則:根據《建設工程司法解釋》第六條的規定,天山實業公司應按約定支付墊資利息。但如果上述兩份協議約定“補償款”總額680萬元高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率,則高出的部分不予支持。據此,墊資款的利息應以中國人民銀行發布的同期同類貸款利率為標準,而不應遵從當事人的約定。根據本案的實際情況,雙方約定的“補償款”總額680萬元較同期同類貸款利率高出235萬元,該高出部分,依法不予保護。

四、審計報告與工程造價

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公路建設指揮部與金帝公司、阿城區政府建設工程施工合同糾紛

裁判規則:關于本案工程結算是否必須依審計機關出具的審計報告為依據問題。根據審計法規定,國家審計機關對工程建設單位進行審計是一種行政監督行為,與本案當事人之間平等主體件的民事法律關系性質不同。無論案涉工程是否依法須經國家審計機關審計,均不能認為國家審計機關的結論必須作為民事糾紛雙方當事人之間結算的當然依據。在結算過程中,公路建設指揮與金帝公司通過對奧隆公司審核報告的認可,以新的合意變更了合同中對于結算方式以審計報告作為結算依據的約定。因此,本案工程是否經法定審計機關進行審計,不影響雙方當事人對于工程款結算的效力。

【法官提示1】審計機關對工程項目的造價審計,是對建設單位的行政監督行為,通常對承包人沒有直接的法律約束力。正是因為審計只對建設單位發生法律效力,對承包人無效,所以審計結論只需要向建設單位送達,無需向施工單位送達。

【法官提示2】雖然審計報告原則上不能作為認定工程價款的依據,但審計結論并不等于對施工單位沒有影響,而是有很大的影響。因為審計機關在審計過程中發現的問題或對有關工程造價的審減,如果確實是違反建筑工程合同約定的,或審計機關能夠舉證證明工程結算價款的非真實性或違法性,那么按照《合同法》,作為建筑工程合同另一方的業主(建設單位)在得知有關情況后是可以就發現的事實與承包商(施工單位)按照合同規定加以解決的,而且審計機關也可以向有關部門(紀律檢查部門、監察部門或檢察機關)反映情況。只是業主(建設單位)不能單純以審計決定為由單方面對承包商(施工單位)采取扣罰手段。

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周村區政府與黃河工程公司建設工程施工合同糾紛

裁判規則:合同當事人并未就以周村區審計局出具的工程結算書作為結算依據形成合意。周村區政府認為黃河工程公司向周村區審計局提交工程結算書,該公司在有關書面文件上簽字,表明雙方對案涉工程以審計機關審計結論作為結算依據形成合意,缺乏事實依據。本案中,經當事人申請,法院依法委托造價鑒定機構就工程造價進行鑒定,并以鑒定意見作為工程款認定依據,符合法律規定。

五、情勢變更原則的適用

【法官提示1】《合同法》整體上遵循嚴格責任原則,凡當事人不履行合同義務或履約不符合合同規定時應該承擔違約責任,除非存在免責事由。采用嚴格責任原則的本意在于維護合同的嚴肅性和合同的效力,增強當事人的責任心,維護交易安全。但是,嚴格責任不能用來庇護不公平、不公正。當情勢發生巨變,按照原合同履行義務將顯失公平,仍機械僵硬地理解和恪守嚴格責任原則,維護合同的有效性,勢必使合同成為當事人的一種桎梏,甚至使當事人受到不合理不公平負擔的拖累。

【法官提示2】根據合同嚴守原則,為維護合同的穩定性和交易行為的正常有序,即使出現情勢變更原則的適用情形,如果通過變更合同足以糾正當事人之間的權利義務關系失衡狀態的,則應當優先考慮對合同進行變更。如果通過變更合同不能達到消除顯失公平狀況的,則應當考慮解除合同。如果當事人一方要求解除合同,則根據意思自治原則,出現“繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的”時,則法院可以直接解除合同。

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