有效的庭前準備與庭審攻略
第四周與第五周的法診課堂主要圍繞以下三個內容進行展開：
1、如何制定訴訟策略；
2、如何進行舉證與質證；
3、如何預測法官提出的問題，以及如何回答法官提出的問題。
案情簡介:
A公司與李某簽訂《特許加盟合同書》，約定合同約定A公司為李某提供商標權利、專有技術、管理體系等經營資源，李某根據特許經營體系的經營模式、管理制度等加盟特許經營體系開設加盟餐廳，支付特許加盟管理費人民幣20萬元。合同簽訂后，李某支付了20萬元加盟費，A公司向李某出具了《選址方案》以及裝修方案等，但店面尚未開始實際裝修，也未開始經營。李某改變主意，不想繼續履行合同，并要求退還加盟費。
01 訴訟策略的擬定——課前準備
1、作為被告律師，根據被告目標和原告起訴狀以及證據清單，制作可視化圖表演示可能的應訴方案。然后，根據最終確定的應訴方案，書寫答辯狀，制作證據清單。
2、被告目標是加盟費已經進入公司的賬戶，不想退還，而是希望對方繼續履行合同。
3、根據被告的目標，我和搭檔推測原告律師可能會從以上方案主張歸還加盟管理費：
（附原告律師可能采取的方案思維導圖以及駁倒對方的理據）
4、原告律師的起訴狀以及證據清單顯示，原告主張冷靜期內單方面解除合同，根據不滿足“兩店一年”規定、不具備注冊商標權資質、原告沒有實際利用經營資源為由撰寫起訴狀。
5、根據分析原告律師的訴訟策略，我方依據事先做的法律研究結合案件事實作出答辯意見。
（以下為我方應對訴訟策略）
6、根據答辯狀的內容分組制作證據清單，證明內容分別為有關原被告法律關系的性質方面的證據、有關A公司具備經營資源的證據、有關A公司為原告提供技術支持的證據。論證A公司具備經營資源，使被特許人實現合同目的。自合同簽訂開始到提出解除合同，時間長達半年，且A公司有實際投入，被特許人還利用了經營資源，主張冷靜期單方面解除合同于理無據。
02 課堂小結
1、如何認識訴訟策略
訴訟策略范圍非常廣，當事人提起訴訟的目的也許不是為了勝訴，可能為了向對方施加壓力、逼對方與自己談判等目的，實現客戶需求的方法都可稱為訴訟策略。
上述可視化圖表已經清晰展示訴訟策略的內容。以下補充：
①選擇哪個法院進行管轄？
對原告來說，方便當事人起訴 有利于將來生效判決的執行。
對被告而言，是否提出管轄權異議拖時間，預測不利的后果。
②何時申請保全？
訴前保全是否存在風險，如法院不立案。
在訴中保全存在風險，可能敗訴。
③要不要申請鑒定？
④是否具有阻礙性條件，例如訴訟時效、免責事由等。
2、如何制定訴訟策略
課堂討論的內容主要是狹義的訴訟策略制定問題。
首先分析各方的法律關系，根據當事人的訴訟目標制定原告訴訟請求，從法律關系與訴訟請求之間尋找橋梁，確定請求權基礎，可能會出現多個。依據不同的請求權基礎，拆解構成要件，從案件事實與證據中相互論證，尋找主張與證據之間的對應關系。從而比較訴訟風險、舉證責任、證明門檻等方面性價比最高的一種訴訟策略，制定起訴狀。注意：一般而言，基于一個請求權基礎提起訴訟。但在相同請求權基礎的情況下可以使用多個法律依據來支持自己的主張。
原告建墻，被告拆墻。在原告確定起訴狀的時候，被告根據起訴狀分析訴訟策略，拆解構成要件，做法律研究（包括判例和法律檢索），根據證據和事實結合研究結果制定被告的訴訟策略。
3、如何組織證據清單
①證據
證據清單圍繞訴訟請求組織，一般有兩種排列方式：簡單案件采用時間順序；較復雜案件分組按照要件事實組織證據。證據清單連續編碼，同一組內證據按照時間排序。證據盡量保留原件，呈上的證據為復印件。但也并不意味著沒有原件的證據不會被法官采納。
原告的證據更加注意排除風險證據。避免成為對方的武器；而被告的證據組織以抗辯意見為核心組織，學會分析證據的優劣。
②證據清單的格式
03 舉證與質證——課前準備
根據老師提供的某組同學的起訴狀、答辯狀以及原被告證據清單提出問題，并制作質證意見。且站在法官角度提出可能會詢問雙方的問題，推測目的，給出答案。一并制作原告與被告的證據清單。
04 課堂小結
1、如何有效舉證
注意：
A.證明對象：要具體化且與焦點相關，杜絕泛化。
B.使用句子并非短語。
C.合同中違約的條款列在證明內容。減少法官文書審查量。
D.同一份證據只能出現一次。假若同一證據證明不同內容，就在證明事項處編號。
E.假如同是支付寶轉賬電子回單，證明事項一樣，稱兩份支付寶轉賬電子回單即可。假若證明事項不同，好比一個是貨款一個是租金。用時間＋支付寶轉賬電子回單來命名證據名稱。
F.證據清單簡潔，身份信息不須載入證據清單中，另列案件材料包括所函、身份證等。
G.舉證期限形式化。
2、如何質證
A.不否認客觀事實，以免造成法官對律師的壞印象，在需要法官進行自由心證的時候不支持該律師的主張。更別犯職業病，只要是對方提出的任何問題都想反駁，更別單純為了反駁而反駁還要準備回答。
B.即使對三性認可還可以進行補充內容。
C.質疑的理由可以多層次，不一定與三性密切相關，可以喚起法官心證質疑，。
D.質疑證明力大小時可以從真實性和關聯性角度考慮。
例如不真實的，導致證明力小或無；無關聯的證據無證明力；有關聯性但有利害關系的，證明力弱。
參考公眾號文章：
《民事案件如何質證證據》《一張圖讀懂勝訴秘密之質證攻略》《如何讓微信聊天記錄成為勝訴的有效證據》《電子證據質證》
3、法庭調查階段查明案件事實——法官提問
（1）法官發問的邏輯
① 基本事實：案件發生、經過，方便書寫判決書
② 請求權基礎
③ 法律規范與要件事實
④ 爭議焦點
⑤ 證據問題：如要求原被告說明證據來源
⑥ 法律適用
⑦ 心證需要
（2）法官最常提問的問題？
①基于書寫判決書的需要，法官也會發問雙方無爭議的問題。判決書中會寫“經審理……”
②請求權的基礎是什么？若主張解除合同，法定解除還是約定解除？基于什么法律依據？
③為了證偽或者證實，法官會設置連環扣問題達成目標。
如接觸多久？會面多少次？接觸時間，討論話題？原告說的是否屬實？有沒有開始裝修啊？你這個證據為了證明什么啊？
④法官會給予原被告均等機會。
對方在回答的時候要多加注意，千萬別放松警惕，可以采取回應質疑對方回答。
⑤無證據證明的事實法官如何處理？
重要事實信息：自由心證，相信就采納；不相信又基于信息至關重要則多追問幾個問題，根據回答邏輯是否存在矛盾、表現（微動作微表情）判斷真假與否。
4、律師可以做得更專業、貼心點
①把舉證說明和質證意見整理成電子文檔，有利于庭審時的語言表達，而且發word文檔給書記員，換位思考做事情，方便書記員做庭審記錄。
②庭審過程中發言時，注意慢慢說，既給自己充足的時間思考還方便書記員做庭審記錄。
05 總結
課前準備時必須切換原被告律師以及法官三個角度，確實感覺自己像精神分裂一樣。但不得否認，站在不同角度思考，使得自己的主張與證據之間更具可論證性。通過推測法官的問題來判斷裁判傾向或是其他目的，做好充分的準備回答問題，更顯專業素養。
指導老師：胡雪梅老師
責任編輯：文俊輝
特別鳴謝：賴思婷
