未簽訂書面勞動合同如何主張雙倍工資
一、主張雙倍工資只適用于《勞動合同法》正式施行以后的案件。
《勞動合同法》于 2008年1月1日正式實施，在勞動合同法正式實施前未簽訂勞動合同的，不能主張雙倍工資。勞動者如果在2008年前即在用人單位工作，那么從2008年1月1日起1個月內，用人單位要與勞動者簽訂書面勞動合同，超過1個月未簽訂的，勞動者主張雙倍工資的，仲裁機關和法院將會支持。
二、主張雙倍工資必須以合法有效的勞動關系為前提。如果雙方之間的勞動關系本身就是非法無效的，則不能主張雙倍工資。
《勞動合同法》第二十八條：“ 勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。”這里規定的勞動報酬是指付出勞動后，勞動者應得的收入，包括獎金、津貼和補貼、加班加點工資以及特殊情況下支付的工資。不包括所謂雙倍工資。
三、主張雙倍工資存在仲裁時效的限制。
《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第二十七條規定：“ 勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。”
“前款規定的仲裁時效，因當事人一方向對方當事人主張權利，或者向有關部門請求權利救濟，或者對方當事人同意履行義務而中斷。從中斷時起，仲裁時效期間重新計算。”
“因不可抗力或者有其他正當理由，當事人不能在本條第一款規定的仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續計算。”
雙倍工資不屬于該條第四款規定的因拖欠勞動報酬發生的爭議，所以勞動者主張雙倍工資仍然適用本條第一款的規定，即適用1年的仲裁時效。從用人單位應當支付雙倍工資之日起至應當支付雙倍工資之日止的第二日開始計算（共計11個月），譬如2008年2月1日至2008年12月31日止，仲裁時效應當從2009年1月1日起1年內主張，超過在仲裁不予支持。
四、如果超過仲裁時效仲裁機構不予受理，但未超過訴訟時效，勞動者可以訴至人民法院，適用訴訟時效來主張。
一般訴訟時效的期限為2年，勞動者主張雙倍工資應當適用一般訴訟時效。《民法通則》第一百三十五條規定：“ 向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規定的除外。”第一百三十七條規定：“ 訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。”
《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（2001年4月30日實施）第三條規定：“ 勞動爭議仲裁委員會根據《勞動法》第八十二條之規定，以當事人的仲裁申請超過六十日期限為由，作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應當受理；對確已超過仲裁申請期限，又無不可抗力或者其他正當理由的，依法駁回其訴訟請求。”筆者認為，該司法解釋系勞動合同法施行之前發布的，應不再適用，且其違背了《民法通則》關于訴訟時效的基本法律規定，應當無效。從保護勞動者合法權益的角度出發，還是應當嚴格適用《民法通則》的規定，適用2年的訴訟時效。
五、主張雙倍工資的期間為用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年，為11個月。超過后仍然未訂立書面勞動合同的，視為簽訂了無固定期限勞動合同，但應當立即補訂書面勞動合同。但是，違反《勞動合同法》第14條第二款規定，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同，用人單位未與勞動者簽訂的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資，且沒有期間的限制。
《勞動合同法》第八十二條規定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。”
《勞動合同法實施條例》第七條規定：“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當日已經與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。”
對于用人單位違反規定不與勞動者簽訂無固定期限勞動合同的是否應當支付雙倍工資的問題，《勞動合同法實施條例》與《勞動合同法》的規定實際上并不矛盾。從《勞動合同法實施條例》第七條的內容看，是指“視為自用工之日起滿一年的當日已經與勞動者訂立無固定期限勞動合同”的情形，用人單位應當立即與勞動者補訂書面勞動合同，不再適用雙倍工資的處罰。這一點與《勞動合同法》第14條第二款規定也是相對應的。而《勞動合同法》第82條后半段規定是指依據《勞動合同法》第十四條第二款規定應當訂立無固定期限勞動合同的情形：“……有下列情形之一，勞動者提出或者同意續訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：
（一）勞動者在該用人單位連續工作滿十年的；
（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；
（三）連續訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形，續訂勞動合同的。
……。”
所以，代理律師在代理此類案件時，要予以充分注意。
六、雙倍工資的數額如何確定。
1、工資的概念：《安徽省工資支付規定》規定：“工資是指用人單位依據國家規定和勞動合同約定，以貨幣形式支付給勞動者的勞動報酬。包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資以及特殊情況下支付的工資。工資不包括用人單位承擔的社會保險費、住房公積金、勞動保護、職工福利和職工教育費用等。”
