四、聚眾斗毆致人重傷、死亡的轉(zhuǎn)化定罪
（一）聚眾斗毆致人重傷、死亡的，在適用《刑法》第二百三十四條和第二百三十二條時，要結(jié)合案件具體情況，遵循主客觀相一致的原則，對照故意傷害和故意殺人兩個罪名的具體犯罪構(gòu)成來認(rèn)定，不能簡單地以結(jié)果定罪。
（二）聚眾斗毆中，行為人對殺人和傷害后果均有預(yù)見，并持放任態(tài)度的，則可以結(jié)果定罪。
（三）構(gòu)成聚眾斗毆罪的轉(zhuǎn)化犯，致人重傷、死亡的危害結(jié)果是發(fā)生在聚眾斗毆過程中，如果聚眾斗毆行為已經(jīng)結(jié)束，行為人又產(chǎn)生殺人、傷害故意并實(shí)施行為致他人重傷或死亡的，應(yīng)以聚眾斗毆罪與故意傷害罪或故意殺人罪數(shù)罪并罰。
五、聚眾斗毆首要分子、積極參加者刑事責(zé)任的確定
（一）聚眾斗毆的首要分子，應(yīng)對其組織、策劃、指揮的全部犯罪承擔(dān)責(zé)任；對于積極參加者，應(yīng)按照其參與實(shí)施的犯罪進(jìn)行處罰。
（二）聚眾斗毆中，對于積極參加者作用差別明顯，能夠分清積極參加者的主、次作用的，應(yīng)當(dāng)對積極參加者確定主、從犯及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的罪責(zé)。
（三）對于首要分子在組織、指揮聚眾斗毆犯罪過程中雖然要求其他積極參加者不能造成他人傷亡，但沒有采取有效措施阻止致人重傷、死亡后果產(chǎn)生的，對首要分子仍應(yīng)轉(zhuǎn)化定罪。
（四）聚眾斗毆中，其他積極參加者致人重傷、死亡，首要分子在組織、指揮犯罪過程中重傷、殺人故意不明顯，但有概括故意的，其也要對其他積極參加者致人重傷、死亡的后果承擔(dān)責(zé)任，對首要分子應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)化定罪。
（五）聚眾斗毆中，參加者不是首要分子糾集，而系參加者自愿、主動參與斗毆并造成嚴(yán)重后果的，如首要分子明知又未阻止的，首要分子應(yīng)當(dāng)對此積極參加者的行為所造成的后果承擔(dān)罪責(zé)。
（六）聚眾斗毆中，部分積極參加者致人重傷、死亡，其他積極參加者對被害人有共同加害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同犯罪中相互配合、支持的行為，對共同加害的其他積極參加者也一并轉(zhuǎn)化定罪，但應(yīng)根據(jù)各共同加害人致人重傷、死亡后果作用及原因力大小等情節(jié)，區(qū)別適用刑罰。
（七）聚眾斗毆中致人重傷、死亡，不能查清直接加害人，但能夠查清共同加害人的，對共同加害人均轉(zhuǎn)化定罪。
（八）聚眾斗毆中致人重傷、死亡，既不能查清直接加害人，又不能查清共同加害人的，對首要分子應(yīng)轉(zhuǎn)化定罪，對其他積極參加者以聚眾斗毆罪從重處罰。
（九）在一次聚眾斗毆中，部分積極參加者轉(zhuǎn)化定罪，部分積極參加者沒有轉(zhuǎn)化定罪，而對首要分子進(jìn)行轉(zhuǎn)化定罪的，對首要分子不實(shí)行數(shù)罪并罰。
（十）在一次聚眾斗毆中，同一行為人同時既致人重傷又致人死亡的，對行為人的轉(zhuǎn)化定罪，采取重行為吸收輕行為的原則，不實(shí)行數(shù)罪并罰。
六、聚眾斗毆案件中的刑事附帶民事訴訟問題
（一）聚眾斗毆沒有造成重傷或死亡后果的，聚眾斗毆的參加者，均明知自己的行為有可能產(chǎn)生傷害他人以及自己被他人的行為傷害的后果，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的刑事和民事責(zé)任。
（二）參加聚眾斗毆受重傷或者死亡的，受重傷不構(gòu)成犯罪的行為人及死亡行為人的近親屬可以向聚眾斗毆的對方被告人提起附帶民事訴訟，死亡行為人明顯構(gòu)成犯罪的除外。
（三）聚眾斗毆致人重傷或死亡的，提起的附帶民事訴訟適用混合過錯責(zé)任原則確定賠償數(shù)額。犯故意傷害罪或故意殺人罪的被告人承擔(dān)全部或主要賠償責(zé)任；依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)民事賠償責(zé)任的犯聚眾斗毆罪的被告人和其他共同致害人承擔(dān)次要賠償責(zé)任。同一罪名共同犯罪的被告人之間承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
本意見自下發(fā)之日起執(zhí)行。
2009年2月23日
上海市高級人民法院關(guān)于辦理聚眾斗毆犯罪案件的若干意見
為依法懲治聚眾斗毆犯罪，準(zhǔn)確界定聚眾斗毆罪的構(gòu)成要件、犯罪形態(tài)、加重處罰的條件和轉(zhuǎn)化認(rèn)定為故意傷害罪、故意殺人罪的要件，根據(jù)《刑法》和有關(guān)司法解釋，結(jié)合司法實(shí)踐，現(xiàn)對本市辦理聚眾斗毆犯罪案件提出如下意見：
一、聚眾斗毆罪的犯罪構(gòu)成
(一)聚眾斗毆罪的概念
根據(jù)刑法第二百九十二條的規(guī)定，聚眾斗毆犯罪是指基于報復(fù)他人、爭霸一方、尋求刺激或者其他公然藐視國家法紀(jì)和社會公德的不法動機(jī)，糾集多人成幫結(jié)伙地互相進(jìn)行打斗，破壞社會公共秩序的行為。
(二)聚眾斗毆罪的主體
本罪的主體是指聚眾斗毆的首要分子和積極參加者。
“首要分子”，是指聚眾斗毆的組織者、策劃者、指揮者。“積極參加者”，是指除首要分子以外其他在斗毆中發(fā)揮重要作用或者直接致死、致傷他人者。在幕后起組織、策劃、指揮作用或者在聚眾及準(zhǔn)備斗毆中行為積極并起重要作用的，不論其是否直接參加斗毆，均應(yīng)分別認(rèn)定為首要分子或積極參加者。
對于首要分子，應(yīng)對其組織、策劃、指揮的全部犯罪進(jìn)行處罰；對于積極參加者，應(yīng)按照其參與的犯罪進(jìn)行處罰。
尾隨、被脅迫參與斗毆，且在聚眾斗毆過程中作用不大，情節(jié)顯著輕微的，不構(gòu)成本罪。
(三)“聚眾”的認(rèn)定
本罪中的“聚眾”是指為實(shí)施斗毆而聚集3人或3人以上的行為。“聚眾”方式既包括有預(yù)謀的糾集行為，也包括臨時糾集行為；既包括在首要分子策劃下，明示的糾集行為，也包括首要分子對他人的糾集行為不阻止的默認(rèn)行為。“3人或3人以上”既包括首要分子、積極參加者，也包括其他一般參加者。
聚眾斗毆罪可以由單方構(gòu)成。如甲方出于報復(fù)他人、爭霸一方等不法動機(jī)而糾集3人或3人以上與出于相同動機(jī)的乙方進(jìn)行斗毆，乙方人數(shù)即使不滿3人，對甲方亦可以聚眾斗毆罪認(rèn)定。
鑒于乙方不足3人，不符合“聚眾”要件，不應(yīng)以本罪論處，構(gòu)成其他犯罪的，依法處理。
(四)“斗毆”的認(rèn)定
本罪中的“斗毆”，一般是指雙方出于不法動機(jī)而相互進(jìn)行攻擊、廝打等加害對方身體的行為。僅因一方聚眾傷害他人，由此造成被害人傷亡，構(gòu)成犯罪的，一般應(yīng)以故意傷害罪或故意殺人罪認(rèn)定；構(gòu)成其他犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
二、聚眾斗毆罪的犯罪形態(tài)
本罪屬于行為犯，且系復(fù)合型犯罪。行為人為斗毆而實(shí)施聚眾行為，屬于已經(jīng)著手進(jìn)行犯罪。“聚眾”后，因故最終沒有實(shí)施斗毆行為，對首要分子和積極參加者可以聚眾斗毆罪(未遂)認(rèn)定。但是否要追究刑事責(zé)任，還應(yīng)綜合考慮案件的起因、情節(jié)和社會影響等因素。行為人已經(jīng)實(shí)施聚眾斗毆行為的，即構(gòu)成犯罪既遂，是否造成傷亡后果，不影響既遂的成立。
三、聚眾斗毆罪的加重情節(jié)
(一)關(guān)于“多次聚眾斗毆”的認(rèn)定
“多次聚眾斗毆”是指聚眾斗毆3次或者3次以上。
對于“多次”的認(rèn)定，應(yīng)以行為人實(shí)施的每一次聚眾斗毆行為均已構(gòu)成犯罪為前提。
如果行為人在一次斗毆中發(fā)生短暫中斷后，又繼續(xù)斗毆，應(yīng)認(rèn)定為一次。
(二)“人數(shù)多，規(guī)模大，社會影響惡劣”的認(rèn)定
“人數(shù)多，規(guī)模大，社會影響惡劣”，一般是指斗毆雙方人數(shù)合計10人以上，斗毆時間較長或斗毆手段兇殘等嚴(yán)重危害社會治安的情形。
(三)“在公共場所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會秩序嚴(yán)重混亂”的認(rèn)定
該情節(jié)是指在人群聚集的場所或者車輛、行人頻繁通行的道路上聚眾斗毆時間較長，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂，交通嚴(yán)重堵塞等。
(四)“持械斗毆”的認(rèn)定
“持械”是指參加聚眾斗毆的人員使用器械或者為斗毆攜帶器械但實(shí)際未使用的情形。這里的“器械”是指各種槍支、刀具、棍棒、磚塊等足以致人傷亡的工具。該情形包括事先準(zhǔn)備器械并持器械參與斗毆，也包括在實(shí)施過程中臨時獲得器械并持器械進(jìn)行斗毆。參與預(yù)謀持械聚眾斗毆，或者明知本方人員為斗毆而持械，即使本人未使用或攜帶器械，構(gòu)成本罪的，也均應(yīng)以持械斗毆認(rèn)定。
在聚眾斗毆中，一方持械而另一方未持械的，對持械一方以持械斗毆認(rèn)定，對未持械一方則不應(yīng)認(rèn)定。
