每一個家事案件，背后都有復雜的關系，利益與情感的糾纏。而這個案件，在短短半年里，我陪伴著當事人，從一審的敗訴到絕地反擊。毫不夸張地說，二審的一紙判決，讓當事人從絕望的深淵重返春回大地的人間，這位善良知性的大姐，心靈曾飽受嚴霜劍雪摧殘，如行將凋零的花朵，現在它迎著陽光，重新綻放。
夜闌人靜，默默重溫，案件中的每個細節。作為一個律師，我一向在工作上保持理性，乃至于我的文字，也客觀克制，近乎無趣。如此感性的表述，是發自內心的觸動——一些女性為家庭付出全部，得到的卻是背叛與傷害。
第一次相見，甲女拿著一審判決，一敗涂地的結果，是她和丈夫乙男始料未及的。兩人之前都信心滿滿，以為必勝無疑。一審判決如當頭一棒，兩人無法理解和接受。
案情本身很簡單（為了不透露個人信息，盡量模糊）：在隱瞞甲女的情況下，乙男先后將五百萬（為陳述方便，取整數，下同）款項轉給第三者丙女，丙女以其中一部分款項購買了一套房產，直接登記在自己名下。乙男支付一百萬購買商鋪，直接登記在丙女名下。乙男和丙女的私生孩子丁已十幾歲，甲女才發現。甲女起訴丙女要求返還六百萬，一審法院將乙男列為第三人。甲女、乙男和丙女對上述事實和金額沒有異議。
一審法院認為五百萬是乙男應支付給丁的撫養費，而購買商鋪是投資行為，判決丙女返還一百萬的50%即五十萬給甲女。
我代理了甲女提起上訴，二審改判丙女返還甲女六百萬。
律師的三大被動
坦白說，律師在上訴期間或者二審期間才代理案件是非常被動的，因為：
第一、律師不了解一審情況。律師沒參與一審，完全不了解一審的情況（尤其是庭審的情況），對一審缺乏直接的親身體驗。而一審中當事人的各種訴訟行為已經做出，包括提出的請求、抗辯、主張、承認或否認的事實、已提交的證據、對證據的質證意見，通常無法推翻。而當事人應當提交卻沒有提交的有利證據、應當提出而沒有提出的調查、鑒定等申請，若在二審中才提交或提出，很有可能不被法院采納或同意（當然，還是必須提交及提出的，盡力爭取）。
第二、留給律師的工作時間很短，最長也只有十五天的上訴期，有時候當事人已經收到判決幾天，律師的工作時間更短。且因為在上訴期，基本上還不能到法院查閱卷宗，律師沒有辦法看到一審的庭審筆錄，而有些當事人手里的資料還不齊全。如此倉促，面對不完整的信息，律師要找出一審判決在事實認定、法律適用、程序等方面的錯誤和問題，提出對當事人有利的改判理由，寫好起訴狀，提交新的證據（如有），實屬不易。
第三、改判的難度很大。當事人渴望改判的愿望非常強烈，這給律師帶來相當大的心理壓力。而為了維護司法的穩定性和權威性，除非有明顯的錯誤，符合法定的改判情形，二審是不會輕易改變一審判決的。如果說一審中，對手主要是對方當事人，那么二審中上訴人的對手是一審判決，獲勝難度已經不是一個概念了。
上述風險和可能的不利后果，律師應當明確告知當事人，并讓當事人在筆錄中簽名確認，以規避執業風險。
一審的定性錯誤和上訴狀的八點理由
第一次看到這個判決，我就很肯定地告訴當事人，這個判決是錯誤的，二審法官只要秉公審理，都會改判。
一審判決搞錯了法律關系，定性根本錯誤。
撫養費糾紛的主體是丁和乙男，應由丁向乙男主張。
本案是侵犯夫妻共同財產權，丈夫擅自將夫妻共同財產贈與給小三，妻子要求小三返還。
怎么能將兩者混為一談呢？
我在上述狀中主要提出了以下八點理由：
第一、乙男與丁是否具有親子關系，不能僅憑出生醫學證明上的登記推定，且丙女的戶口登記本顯示“已婚”狀態，不能排除丁的生父另有其人。丙女應以丁的名義另行起訴，申請親子鑒定，若確認乙男和丁存在親子關系，乙男才有義務支付撫養費。
第二、撫養費的權利人是丁，義務人是乙男，兩人并非本案的原告和被告，一審判決超越了本案的訴訟請求和審理范圍，嚴重違反了民事訴訟“不告不理”的原則。
第三、以丁的年齡，按照一審判決的標準，每年的撫養費相當于三十多萬，遠遠超出本地的生活水平、孩子的實際需要和乙男的負擔能力。且丙女作為母親，依法應當承擔百分之五十的撫養費用。
法律規定非婚生子女與婚生子女法律地位平等，但沒有規定非婚生子女必須與婚生子女維持同樣的生活水平。且丙女和丁的實際生活水平已經遠遠超出甲女、甲女與乙男的婚生子女（列舉了事實，此處略）。
第四、撫養丁的義務，屬于丁的父母，甲女對丁無任何法律義務。妻子作為無辜受害者，已承受了巨大的痛苦和羞辱，沒有任何理由為丈夫和第三者的婚外情買單，為丈夫的私生子女支付任何撫養費。
第五、一審判決違反了物權優于債權的原則。甲女的主張是基于共同財產所有權即物權，而丙女主張的撫養費及勞動報酬是債權。根據物權優于債權的原則，丙女應先將財產返還給甲女。若丙女認為其對乙男享有債權，應另案主張。
第六、一審判決不具有可操作性。一審判決讓“原告在主張分割夫妻共同財產時向第三人提出主張”，但是乙男已經將巨額財產轉移給了丙女，甲女根本無法向乙男要求分割財產，一審判決讓甲女實際追討回財產的可能性落空。
第七、登記在丙女名下的房屋和商鋪，已經增值人民幣一千萬以上（為何甲女不主張返還物權，請看下文分析）。丙女罔顧道德，肆意插足他人家庭，長達十幾年之久，毫無悔改之意，還對甲女言語侮辱，非常囂張。即使將六百萬返還給甲女，丙女也因自己不道德、不合法的行為獲利千萬。事實上，丙女和丁的全部開支都由乙男承擔，只不過乙男給現金和直接刷卡的百萬金額無法證明。
第八、一審判決的價值導向嚴重錯誤，助長歪風邪氣，也無視弱勢女性的正當權益和在婚姻中多年的付出，不利于家庭和諧及社會穩定，與社會主義價值觀和家風建設背道而馳。
二審的四大訴訟策略
要搞清導致甲女一審敗訴的各種因素，以避免重蹈覆轍，有針對性地戰略布署。經過對卷宗材料的深入分析，與甲女詳盡的溝通，我判斷一審中甲女及代理律師有三處失策。我向甲女充分說明，結合甲女的意見和實際情況，采取相應的對策：
一、關于本案的定性。一審代理律師在代理詞中稱本案為贈與，一審法院也將本案定性為贈與糾紛。但本案的原告甲女和被告丙女之間是不存在任何合同關系的。在此之前，甲女也不認識丙女。甲女在客觀上已證明乙男將屬于夫妻共同財產的500萬轉移給了丙女，丙女購置房產并消費揮霍，乙男還用夫妻財產100萬為丙女購置商鋪，故乙男和丙女共同侵犯了甲女的財產權。至于乙男和丙女之間的法律關系，要看丙女的抗辯和舉證，由法院最終認定。丙女稱她在乙男開的公司工作，部分款項是她的工資和獎金，但丙女沒有提供充分的證據，一審法院也沒有認定存在勞動關系。
在上訴狀中，我回避了案由的問題。因為案由是法院來依定，當事人只要證明基本的事實和法律關系。當然，我強調了甲女和丙女之間不存在贈與關系，不存在任何合同關系。
二、甲女盡量和乙男“劃清界限”。一審給法官造成甲女和乙男并肩作戰，攜手對付小三丙女的感覺，甚至讓法官覺得丙女一個人帶著女兒，非常可憐，在內心同情丙女。
雖然甲女和乙男是夫妻，但又是相互獨立的個體。在訴訟策略上，甲女應該盡量跟乙男撇清關系。乙男出軌并轉移巨額財產，是始作俑者，按照情理，甲女應當表現出對乙男的深惡痛絕，事實也如此。但因為甲女沒有獨立的經濟能力，甲女的律師是乙男聘請，是乙男公司多年的法律顧問（對家事業務不熟悉），而且所有的證據都在乙男手里面。所以，甲男、乙女和代理律師表現出對丙女的“同仇敵愾”。
數年前某知名的教授聯手前妻告贏小三，索回千萬的財產，引起輿論嘩然。之后法學界和司法界有一種聲音，其實也代表著很多老百姓的看法：小三付出多年的青春，沒名沒份，有的還獨立將子女撫育大，如果要求小三返還全部財產，那么左擁右抱的男人沒有受到任何懲罰，享盡齊人之福，實在太不公平，等于鼓勵了男人的無恥行徑，進一步拉低道德底線。本案一審判決提及甲女可以起訴追索乙男，即包含了潛臺詞：你如果認為丈夫侵犯了你的財產權益，你可以（應當）要求分割財產，真實地反映了人們的微妙心態——便宜不能都被你們一家人占了。
有鑒于此，我采取了以下對策：1、在上訴狀中，對男方的行為作出否定性評價和道德上的抨擊，同時注意用詞的分寸；2、拒絕了乙男希望我的同事擔任其二審代理人的要求。如果同一家律所的律師分別擔任甲女和乙男的代理人，會給法院“夫妻一體”的不良觀感；3、讓甲女和乙男在二審開庭時分席而坐，且不要有交流。總之，盡量拉開兩人的距離。
如果是我代理一審案件，會讓甲女在庭上表達對乙男和丙女同樣強烈的譴責，并讓甲女親筆書寫意見，讓法官明白甲女的苦衷——甲女一點情況都不了解，全部的證據都在乙男手里，甲女為討回公道，只能忍辱負重，不與乙男撕破臉皮。甲女并非被乙男操縱的工具，更非助紂為虐。
三、講述甲女的婚姻故事，激發二審法官的深切同情和共鳴。一審中甲女沒有講述背后的完整故事，沒有呈現自己對家庭多年來的犧牲與奉獻。這點是很致命的，家事案件中，情感的因素，對法官的內心判斷有相當的影響。我讓甲女將其婚姻歷程和家庭生活做詳細的文字描述，我從中提煉，在上訴狀中用專門的篇幅和真實可信的細節去講述，突出甲女具有的中國女性傳統的賢惠孝順、溫良謙恭，在創業道路上夫妻的胼手砥足，以引起二審法官的深切同情和共鳴。
因為家庭生活瑣碎、重復的特點，因為親人之間的信賴與慣性，所以不可能所有的事情都有法律意義上的證據，法官往往是綜合證據、當事人的陳述（包括當事人具體說的內容，當事人的表情、語氣語調、肢體語言等）、生活經驗，日常邏輯等在內心形成判斷。所以律師也不能局限于形式邏輯的死板思維，一定要做到情理法交融。
四、當庭強調一審的價值取向錯誤。甲女特意書面申請了二審合議庭的三位法官都親自參與庭審，以充分查明事實，甲女以此舉宣告自己的冤屈重大，引起了二審三位法官的重視。
為了強調一審判決價值取向上的根本謬誤，給當事人造成的二次傷害，在二審庭審的最后陳述，我注視著三位法官的眼睛，鏗鏘有力地說出甲女的心聲：甲女不僅遭受了巨額財產損失，在精神上更是遭受了毀滅性的打擊，一審判決是在無辜受害的妻子的傷口上撒鹽，變相鼓勵通過當第三者不勞而獲、巧取豪奪巨大利益，造成惡劣的示范作用，懇請二審法官能為甲女主持公道，凈化社會風氣，維護家庭秩序。
三位法官嚴肅地傾聽著，流露出贊同的眼神。
開完庭，我就跟甲女說，我相信會改判，從理性上、從直覺上。
本案留下的兩個思考
第一、甲女是否有權要求丙女將房屋和商鋪過戶給甲女，而不是返還款項。第二、甲女是否有權要求丙女返還乙男給丙女的全部款項。
對第一個問題，根據近年的司法判例，如果男方出資，不動產直接登記在第三者名下，通常法院認為男方及妻子無權要求返還物權，只能要求返還出資。若不動產原本在男方名下，男方將不動產過戶給第三者，則男方和妻子有權索回不動產的物權。
對于第二個問題，學術界和司法界有兩種不同的看法和處理。有的認為丈夫有權處置屬于自己的百分之五十的份額，妻子只能要求返還百分之五十。有的認為，夫妻共同財產在分割之前是一個整體，第三者應全部返還。
本案中，一審法院持第一種觀點，判決丙女將商鋪購買款項返還百分之五十給甲女。
廣州中院持第二種觀點，判決中寫道：“在婚姻關系存續期間，夫妻共有財產是一個不可分割的整體，雙方均對全部共有財產不分份額地共同享有所有權，任何一方無權對共有財產劃分個人份額，在沒有重大理由時，也無權于共有期間請求分割共同財產。夫妻對共有財產享有平等的處理權，但并不意味著夫妻對共有財產享有一半的處分權，對于夫妻共有財產的處分，應由夫妻雙方協商一致”。
對于妻子追索丈夫擅自贈與給第三者的財產的案件，配偶能否請求返還丈夫出資為第三者購買的不動產的物權？配偶有權要求返還全部款項還是百分之五十？原婚姻法及司法解釋沒有作出規定，民法典也沒有涉及相關問題。為了統一法律的適用，更好地保障婦女兒童的權益，維護家庭的穩定，建議今后以民法典以司法解釋的方式予以明確規定。
不得不承認，其實在很多案件中，或深或淺，律師投入了個人的情感。家事糾紛的妥善、徹底處理，更是需要情、理、法三個層面的統一。要得到法院的支持，除了有充分的證據和法律依據，要結合日常經驗和生活邏輯，曉之以理，動之以情，并在價值取向、社會影響的宏觀層面去升華。
拿到二審判決，大姐熱淚盈眶，我也長長地舒了一口氣。
“正義也許會遲到，但終將到來”。所幸，只是遲到了半年。
