導(dǎo)讀：
《民法典》將于2021年1月1日起正式施行，在其正式實(shí)施之前，《民法總則》擔(dān)任起了民法典總則的重任?！睹穹倓t》的相關(guān)規(guī)定，和原先的《民法通則》相比，有了較大的改動。這就導(dǎo)致了，總則的相關(guān)規(guī)定勢必會與其他部門法（如合同法、公司法等）有相沖突的地方，發(fā)生沖突后如何進(jìn)行法律適用，成為實(shí)務(wù)界一大難題。
《民法總則》與《合同法》規(guī)定不一致的，如何適用？
按照一般法律適用規(guī)則，新法一般會優(yōu)于舊法適用，特別法優(yōu)于普通法，《民法總則》屬于新法，而《合同法》相對與《民法總則》來說，屬于特別法。一旦兩者發(fā)生沖突，就會發(fā)生法律適用上的分歧，到底是適用新法還是適用特別法？
在實(shí)務(wù)中，比如，在合同法第五十四條明確規(guī)定因重大誤解或者顯失公平所簽訂的合同，屬于可撤銷亦可變更合同。但《民法總則》中僅僅規(guī)定，因重大誤解所發(fā)生的民事法律行為，屬于可撤銷行為，沒有說到可變更。這樣一來，如何進(jìn)行法律適用就成為了爭議焦點(diǎn)。
2019年11月8日，最高人民法院發(fā)布的《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》中，關(guān)于此問題，有了最終的定論。會議認(rèn)為，根據(jù)民法典編撰工作“兩步走”的安排，民法總則施行后，目前正在進(jìn)行民法典的合同編、物權(quán)編等各分編的編撰工作。民法典施行后，合同法不再保留。在這之前，因民法總則施行前成立的合同發(fā)生的糾紛，原則上適用合同法的有關(guān)規(guī)定處理。因民法總則施行后成立的合同發(fā)生的糾紛，如果合同法“總則”對此的規(guī)定與民法總則的規(guī)定不一致的，根據(jù)新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的法律適用規(guī)則，適用民法總則的規(guī)定。例如，關(guān)于欺詐、脅迫問題，根據(jù)合同法的規(guī)定，只有合同當(dāng)事人之間存在欺詐、脅迫行為的，被欺詐、脅迫一方才享有撤銷合同的權(quán)利。而依民法總則的規(guī)定，第三人實(shí)施的欺詐、脅迫行為，被欺詐、脅迫一方也有撤銷合同的權(quán)利。另外，合同法視欺詐、脅迫行為所損害利益的不同，對合同效力作出了不同規(guī)定：損害合同當(dāng)事人利益的，屬于可撤銷或者可變更合同；損害國家利益的，則屬于無效合同。民法總則則未加區(qū)別，規(guī)定一律按可撤銷合同對待。再如，關(guān)于顯失公平問題，合同法將顯失公平與乘人之危作為兩類不同的可撤銷或者可變更合同事由，而民法總則則將二者合并為一類可撤銷合同事由。
民法總則施行后發(fā)生的糾紛，在民法典施行前，如果合同法“分則”對此的規(guī)定與民法總則不一致的，根據(jù)特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定的法律適用規(guī)則，適用合同法“分則”的規(guī)定。例如，民法總則僅規(guī)定了顯名代理，沒有規(guī)定《合同法》第402條的隱名代理和第403條的間接代理。在民法典施行前，這兩條規(guī)定應(yīng)當(dāng)繼續(xù)適用。
《民法總則》與《公司法》規(guī)定不一致的，如何適用？
民法總則與公司法的關(guān)系，是一般法與商事特別法的關(guān)系。民法總則第三章“法人”第一節(jié)“一般規(guī)定”和第二節(jié)“營利法人”基本上是根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定提煉的，二者的精神大體一致。因此，涉及民法總則這一部分的內(nèi)容，規(guī)定一致的，適用民法總則或者公司法皆可；規(guī)定不一致的，根據(jù)《民法總則》第11條有關(guān)“其他法律對民事關(guān)系有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定”的規(guī)定，原則上應(yīng)當(dāng)適用公司法的規(guī)定。
但應(yīng)當(dāng)注意也有例外情況，主要表現(xiàn)在兩個方面：一是就同一事項(xiàng)，民法總則制定時有意修正公司法有關(guān)條款的，應(yīng)當(dāng)適用民法總則的規(guī)定。例如，《公司法》第32條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！倍睹穹倓t》第65條的規(guī)定則把“不得對抗第三人”修正為“不得對抗善意相對人”。經(jīng)查詢有關(guān)立法理由，可以認(rèn)為，此種情況應(yīng)當(dāng)適用民法總則的規(guī)定。二是民法總則在公司法規(guī)定基礎(chǔ)上增加了新內(nèi)容的，如《公司法》第22條第2款就公司決議的撤銷問題進(jìn)行了規(guī)定，《民法總則》第85條在該條基礎(chǔ)上增加規(guī)定：“但是營利法人依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響?！贝藭r，也應(yīng)當(dāng)適用民法總則的規(guī)定。
《民法總則》出臺后，《民法通則》全部失效？
雖然《民法總則》早已出臺，但《民法通則》并未全部失效。民法通則既規(guī)定了民法的一些基本制度和一般性規(guī)則，也規(guī)定了合同、所有權(quán)及其他財產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、民事責(zé)任、涉外民事法律關(guān)系適用等具體內(nèi)容。民法總則基本吸收了民法通則規(guī)定的基本制度和一般性規(guī)則，同時作了補(bǔ)充、完善和發(fā)展。民法通則規(guī)定的合同、所有權(quán)及其他財產(chǎn)權(quán)、民事責(zé)任等具體內(nèi)容還需要在編撰民法典各分編時作進(jìn)一步統(tǒng)籌，系統(tǒng)整合。因民法總則施行后暫不廢止民法通則，在此之前，民法總則與民法通則規(guī)定不一致的，根據(jù)新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的法律適用規(guī)則，適用民法總則的規(guī)定。最高人民法院已依據(jù)民法總則制定了關(guān)于訴訟時效問題的司法解釋，而原依據(jù)民法通則制定的關(guān)于訴訟時效的司法解釋，只要與民法總則不沖突，仍可適用。
所以，在《民法典》未正式實(shí)施的這段時間，因《民法通則》、《民法總則》、《合同法》等沒有被廢止，仍然有效，發(fā)生沖突后應(yīng)當(dāng)按照上述規(guī)則進(jìn)行適用。但《民法典》正式施行后，《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國收養(yǎng)法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國物權(quán)法》、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》、《中華人民共和國民法總則》同時廢止。以上所有與《民法典》規(guī)定不一致的，均應(yīng)當(dāng)按照《民法典》規(guī)定，進(jìn)行適用。
本文作者：邱揚(yáng)成，上海驥路律師事務(wù)所合伙人
聲明：
本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。
