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二審反訴與答辯狀

        在二審時可以反訴嗎?

 內容提要:二審程序中的反訴問題在我國的理論與實踐中都存在較大的爭議。本文擬通過對此問題的理論分析與現實比較,提出一些改革性意見。 
  關鍵詞:反訴;本訴;二審 
  二審程序中的反訴問題主要是指反訴可否在二審程序中提出。我國當前理論界對此問題的爭論較大,主要存在兩種截然對立的觀點。一種觀點認為,應當允許被告在二審程序中提起反訴。其主要理由為:對二審程序中的反訴,二審人民法院可同本訴一起調解,爭取用調解的方式結案,在當事人明確表示放棄審級利益的情況下,二審人民法院也可以進行判決。如果當事人不明確表示放棄審級利益,也不能以調解方式結案的,二審人民法院則應以原判決認定事實不清,證據不足為由,發回重審。 另一種觀點則認為,不應允許在二審程序中提出反訴。首先,反訴作為獨立的訴訟必須符合起訴的一般要求,而起訴只能發生在一審中。其次,允許二審中提出反訴,勢必當事人失去上訴的機會,形成部分反訴案件一審終結的情況。所以,反訴只能在一審提起,以便于一審法院合并審理。 
  現階段的司法實踐中,根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第184條的規定:“在第二審程序中,……被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就……反訴進行調解,調解不成的,告知當事人另行起訴。”所以,從該項司法解釋中,我們可以得出如下結論:⑴允許被告在二審程序中提起反訴;⑵人民法院就該反訴只能采用調解的方式結案,而在當事人一方或者雙方皆不愿意接受調解,調解達不成協議或者調節書制作后當事人一方或者雙方拒絕簽收等情況下,人民法院只能告知當事人另行起訴。該司法解釋之所以如此規定,概出自以下原因:⑴如果不允許被告在二審程序中提起反訴,那么被告就只能另行起訴。如此一來,當事人雙方勢必將經歷兩次訴訟,造成雙方的訴累,這是違背反訴制度設立之訴訟經濟目的的;另一方面,由于本訴與反訴審理的分別進行,就可能導致法院在本訴與反訴的事實認定上出現抵牾,致使相互矛盾判決的作出。所以,應當允許被告在二審程序中提起反訴。 ⑵被告在提起反訴后,法院只能用調解的方式(調解不成,告知另行起訴)予以解決,則是為了保護當事人的審級利益。因為,我國實行的是兩審終審制,一個案件經過兩個等級的人民法院的審理即告終結。所以,二審法院即為終審法院,其判決則為終審判決,此時,當事人雙方則不再擁有上訴權。反訴,是一種特殊形式的起訴,被告在二審中提起反訴,實際上是在二審程序中發動了一場新的起訴。如果,法院對這一新的起訴作出了判決,那么由于是終審判決,當事人雙方對此新的訴訟則不再擁有上訴權。如此情形,必然違背了兩審終審制原則。所以,對二審程序中的反訴只能以調解的方式予以解決。整體看來,該司法解釋既沒有完全采納前文的第一種觀點,也沒有完全采納第二種觀點,而是兩種觀點折衷后的產物。即允許被告在二審中提起反訴,此符合反訴制度設立之目的;而在處理方法上,只能以調解的方式予以進行,調解不成則告知當事人另行起訴,對此亦符合兩審終審制原則,照顧了當事人的審級利益。 
  在做了簡單的考察后,筆者對我國現行立法及司法實踐中處理二審中的反訴方式提出以下幾點反思性意見。 
  第一,我國現行民事訴訟法并沒有對是否允許被告在二審中提起反訴作出明確規定,而只是以司法解釋的形式對此問題作出規定,所以這種處理方式尚缺嚴格的法律依據。程序法定,是現代訴訟的一項基本要求。程序法定要求國家司法機關和訴訟參與人所進行的訴訟程序,都只能由作為國民代表集合體的立法機關所制定的法律來加以明確規定,法律沒有規定的,司法機關不得行使。程序法定原則體現了以立法權制約司法權的分權制衡意義,有利于塑造“以權力制約權力”的權力制衡機制。 由于我國現行民事訴訟立法沒有對二審中的反訴問題作出規定,所以實踐中雖然依據作為司法解釋的《意見》來處理此問題,但畢竟違背了程序法定的要求。 
  第二,允許被告在二審程序中提起反訴,則被告有濫用二審中的反訴權,造成訴訟突襲和訴訟拖延之嫌。因為被告本可以在一審程序中提起反訴,但由于多方面的原因卻使其做好了進入二審才予提起反訴的準備。在這里,一方面可能的確是由于在一審程序中的答辯期間無法收集到于本方有利的反訴證據,若此時雖然可以提起反訴,但由于缺乏相應證據支持自己的反訴請求,所以可能導致自己的反訴請求得不到法院的支持而招致敗訴。另一方面,則可能是出自訴訟突襲的目的,希望通過二審中反訴的提出使對方當事人陷入措手不及的困境,通過二審裁判來贏得有利于自身的訴訟結果;或者希望二審中反訴的提出,造成訴訟的拖延,以此扭轉訴訟局面或者在訴訟的拖延階段采取其他的方式避免敗訴。對于第一種情形我們可以表示理解,但在第二種情形下則有背于訴訟中的誠實信用原則。 
  第三,在我國現行的審級制度下,允許被告在二審程序中提出反訴有違訴訟經濟原則。因為,被告在二審程序中提起反訴,勢必使通過一審程序所取得的“階段性成果”歸于無效。因為,反訴存在抵消、吞并、排斥本訴的情形。尤其在后兩種情形下,使得本訴的事實與反訴的事實呈現出相互的矛盾,所以法官和訴訟參與人不得不重新動用有限的司法資源(國家的和個人的),通過新的人力、物力、財力和時間的投入查明事實的真相,從訴訟的效率和效益角度講這實為一種背反。 
  第四,該解釋中,法院只能對反訴進行調解,若調解不成則告知當事人另行起訴的做法與民事訴訟法第9條“人民法院審理民事案件,應當根據自愿和合法的原則進行調解,調解不成的,應當及時判決”的規定相矛盾。因此,解釋和實踐中的做法至少是與我國現行民事訴訟法的規定不一致的。 
  筆者認為,二審程序中的反訴問題其實可以通過三審終審制度的確立而得以全面、合理的解決。三審終審制度,不僅有利于解決民事訴訟中的反訴制度,同樣有助于解決民事訴訟中的多項困境,如更有利于案件事實認定和法律適用的準確性,保證判決的公正、合理,維護司法的尊嚴;有利于防止地方保護主義對司法的干擾和防止司法腐敗;還有利于對有限的司法資源進行合理、有效的分配等等。在三審終審制下,我們可以通過立法明確規定準許被告在二程序中提起反訴;其次,由于二審并不是終審,所以反訴的提起并不會引起審級利益矛盾;再次,二審法院對二審中的反訴擁有裁判權,就避免了對“法院不得拒絕作出裁判”的規則的違背,因為在前述的調解不成則告知另行起訴的做法畢竟有違“法院不得拒絕作出裁判”之嫌。 
  盡管三審終審制的確立可以使二審程序中的反訴問題得以輕松解決,但畢竟在現階段的司法改革中,關于三審終審制的確立與否尚存很大爭議,所以對此問題的解決我們不可能坐等三審終審制的建立。正確的做法應當是在大的制度背景不變的前提條件下,對原有的規定與實際操作加以合理性的改革(改良),以避免劇變所帶來的不適應和缺少配套制度的支撐導致的難產。



民事答辯狀格式、內容及寫作方法

  民事答辯狀由首部、正文、尾部三部分組成。

  (一)首部

  1.標題。居中寫明“民事答辯狀”。

  2.答辯人的基本情況。寫明答辯人的姓名、性別、出生年月日、民族、職業、工作單位和職務、住址等。如答辯人系無訴訟行為能力人,應在其項后寫明其法定代理人的姓名、性別、出生年月日、民族、職業、工作單位和職務、住址,及其與答辯人的關系;答辯人是法人或其他組織的,應寫明其名稱和所在地址、法定代表人(或主要負責人)的姓名和職務。如答辯人委托律師代理訴訟,應在其項后寫明代理律師的姓名及代理律師所在的律師事務所名稱。

  3.答辯緣由。寫明答辯人因××一案進行答辯。

  (二)正文

  1答辯的理由。應針對原告或上訴人的訴訟請求及其所依據的事實與理由進行反駁與辯解。被上訴人的答辯主要從實體方面針對上訴人的事實、理由、證據和請求事項進行答辯,全面否定或部分否定其所依據的事實和證據,從而否定其理由和訴訟請求。一審被告的答辯還可以從程序方面進行答辯,例如提出原告不是正當的原告,或原告起訴的案件不屬于受訴法院管轄,或原告的起訴不符合法定的起訴條件,說明原告無權起訴或起訴不合法,從而否定案件。無論一審被告,還是二審被上訴人提出答辯理由,要實事求是,要有證據。

  2答辯請求。答辯請求是答辯人在闡明答辯理由的基礎上針對原告的訴訟請求向人民法院提出應根據有關法律規定保護答辯人的合法權益的請求。一審民事答辯狀中的答辯請求主要有:①要求人民法院駁回起訴,不予受理;②要求人民法院否定原告請求事項的全部或一部分;③提出新的主張和要求,如追加第三人;④提出反訴請求。如果民事答辯狀中的請求事項為兩項以上,在寫請求事項時應逐項寫明。對上訴狀的答辯請求應為支持原判決或原裁定,反駁上訴人的要求。

  3證據。答辯中有關舉證事項,應寫明證據的名稱、件數、來源或證據線索。有證人的,應寫明證人的姓名、住址。

  (三)尾部

  1.致送人民法院的名稱。

  2.答辯人簽名。答辯人是法人或其他組織的,應寫明全稱,加蓋單位公章。

  3.答辯時間。

  4.附項主要應當寫明答辯狀副本份數和有關證據情況。

  ●制作民事答辯狀注意事項

  制作民事答辯狀,特別注意的是要有針對性,一是要有的放矢地予以說明、反駁和答解;二是在答辯中同時闡明自己的觀點、主張和根據;三是根據依法論辯,不能無理狡辯,如果對方的指控或上訴的確有理,并有事實根據,不應當一概否認,需要解釋的可以作解釋性說明 。

  ■民事訴訟答辯狀相關問題

  問:何時遞交答辯書有效?

  答:收到起訴狀十五日內。

  按照民訴法第113條規定,人民法院應當在立案之日起五日內將起訴狀副本發送被告,被告在收到之日起十五日內提出答辯狀。

  問:不交答辯書法院能繼續審理案件嗎?

  答:根據民訴法第113條規定,被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。

  問:如何寫答辯書?

  答:答辯書是對原告起訴書的答復和反駁。

  一般要有下列內容:

  (1)雙方當事人情況;

  (2)針對原告訴訟請求的答復或反駁;

  (3)事實依據;

  (4)有關證據;

  (5)法律依據;

  (6)送達法院,具狀時間和具狀人姓名等。

  答辯書篇幅不必長,但必須抓住重點,特別要抓住起訴狀中那些與事實不符、證據不足、缺少法律依據的內容,進行系統辯駁,以利于法院 在審理時判明原告訴訟請求是否符合事實,是否有法律依據,從而作出正確的裁判。

  【 范 式 】

  民事答辯狀

  答辯人:

  答辯人因××一案(或:辯人因×××對××一案所提上訴),提出答辯如下:

  此致

  ×××人民法院

  答辯人:×××

  年月日

  附:答辯書副本____份。

  其它證明文件___份。

  【 范 文 】

  答辯狀

  答辯人:

  ××人民醫院

  住址:××市××路七號

  因×××要求×××人民醫院人身損害賠償一案,現提出答辯意見如下:

  1.答辯人與×××之間不存在直接的合同關系,答辯人1998年6月10日與××第二建筑 安裝 工程公司訂立了一份口頭合同,由××第二建筑安裝工程公司負責把答辯人的一個高壓電表 柜拆除,×××是受××第二建筑安裝工程公司的委托來拆除高壓電表柜的,與答辯人之間不 存在直接合同關系。

  2.××的傷害賠償應由××二建筑安裝工程公司負責,其一,根據我國法律和有關司法解釋規定,××第二建筑安裝工程公司對其職工在履行合同的范圍內所受到傷害應負責任,× ××的傷害并不是由于合同客體以外的事物造成的。其三,受××第二建筑安裝工程公司委 托的×××在拆除高壓電表柜的過程中,存在著嚴重違反操作程序的行為,未盡一個電工 應盡的注意。

  3.答辯人對×××傷害賠償不應承擔責任。根據我國《民法通則》的規定,從事高度危險作業的人致他人損害的,應負賠償責任。而本 案中答辯人與××第二建筑安裝工程公司訂有合同,高度危險來源已通過合同合法地轉移給 ××第二建筑安裝工程公司。××第二建筑安裝工程公司成為該危險作業物的主體,××在 操作過程中受到傷害,這是××第二建筑安裝工程公司在履行合同過程中,合同客體造成自 己員工的傷害行為,與答辯人無關。

  綜上所述,×××人民醫院為不適合被告,請貴院依法駁回原告起訴。

  此致

  ××市中級人民法院

                                      答辯人:×××人民醫院

                                      ××××年四月二日




                            民事答辯狀

答辯人:××市××××房地產開發總公司代表何××,公關部經理。

案由:上訴人張××因房屋拆遷一案,不服××市××區[19××]民字第19號的判決,提出上訴。現答辯如下:

答辯理由:為了適應本市商業發展的需要,我公司于19××年12月向市城建規劃局提出申請報告,要求拓寬新建絲綢百貨大樓前面場地150平方米。市城建局 于12月25日以市城建字[19××]71號批文同意該項工程。同年在拓寬場地過程中,需要拆遷租住戶張××一戶約18平方米的住房,但張××提出的要求 過于苛刻。幾經協商,不能解決。答辯人不得已于19××年1月××日投訴于××市××區人民法院。××市××區人民法院于19××年2月以[19××]民 字第19號判決書判處張××必須于19××年3月底前搬遷該屋,并由市房地產開發總公司提供不少于原居住面積的房屋租給張××居住,但張××仍無理取鬧。 據此,答辯人認為張××的上訴理由是不能成立的。

一、張××說我們拓寬新建絲綢百貨大樓前面的場地是未經批準的。這是沒有根據的。一審法庭曾審查過房地產開發總公司要求拓寬新建絲綢百貨大樓前面場地的報 告和市城建局城建字[19××]71號的批文,并當庭概述了房地產開發總公司的報告內容,還全文宣讀了市城建局的批文。這些均有案可查。張××不能因為要 求查閱市城建局的批文,未獲準許,而否認拓寬工程的合法性。

二、張××說我們未征得她本人同意,與房主×××訂立房屋拆遷協議是非法的。這更無道理。張××租住此屋,只有租住權,并無房屋所有權。所有權理當歸屬房 主×××。我們拓寬場地,拆毀有礙交通和營業的房屋,理當找產權人處理,張××無權干涉和過問。

    應當指出,對于張××搬遷房屋一事,我們已作了很大的讓步和照顧。我們答應她在搬遷房屋時提供離現居住房屋500米的××新建宿舍大樓底層朝南房間一間, 計20平方米,租給她居住。而張××還糾纏不清,漫天要價。揚言不達目的,決不搬遷。

綜上所述,答辯人認為××市××區人民法院的原判決是正確的,合法而又合情合理,應予維持。

此致

××市中級人民法院

                      答辯人:××市房地產開發總公司

                      代表   何××

                            一九××年四月二十五日


民事答辯狀范文:

  答辯人:解某

  性別:男 出生年月:1979年11月24日

  民族:漢 工作單位:

  住址:巨野縣

  被答辯人:康某

  性別:女 出生年月:1980年10月12日

  民族:漢 工作單位:

  職業:

  住址:巨野縣

  答辯人因康某訴離婚糾紛一案,進行答辯如下:

  請求事項:

  1、依法判令雙方離婚。

  2、婚生女孩解某由答辯人撫養,由被答辯人支付撫養費用。

  3、訴訟費用由被答辯人承擔。

  事實與理由:

  1、2004年答辯人與被答辯人經媒人介紹認識,并于2004年5月17日辦理了結婚登記,2007年12月16生育女孩解某。婚后夫妻感情不好,為了整個家庭,答辯人常年外出打工,并將收入除去生活費用外全部給于家庭。而被答辯人不求上進,好吃懶做,將自己封

  閉于家中。該種性格給婚生女孩解某帶來了嚴重的性格缺陷:孤僻、語言表達能力較差。

  2、被答辯人自婚后一直沒有生活來源,全憑答辯人全力支撐家庭收入、開支。被答辯人嚴重的缺乏預估能力,婚生女孩解某2007年12月16日出生,至2013年2月28日時,未辦理上戶手續并將此事不告知答辯人。以上兩種情況,給婚生女孩解曉柔受教育等帶來極大的不穩定性和不良影響。

  3、目前答辯人工作穩定,收入均衡,能給婚生女孩解某提供更好的生活及受教育的條件。

  所以請求法院秉著為婚生女孩解某將來負責的原則,將婚生女孩判給答辯人撫養。

  此致

  巨野縣人民法院

                                  答辯人:解某

                                  2013年5月25日

  民事答辯狀范文:

  答辯人:劉某,男,56歲,北京市人,漢族,小學文憑,戶籍地址北京市昌平區十三陵鎮

  答辯事由:

  請求法院確認徐丹與劉某于1994年簽訂的《買賣房屋契約》有效,房屋產權歸被告所有.

  事實與理由:

  被告在 1994 年與原告姐姐徐某及原告爺爺徐廷勝簽訂了房屋買賣協議,將原告的父親遺留下來的房屋以14500元買了下來。

  根據《民法通則》第十四條“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監護人是他的法定代理人。”、第十六條“未成年人的父母已經死亡或者沒有監護能力的,由下列人員中有監護能力的人擔任監護人:(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐”以及 第六十四條的規定:“法定代理人依據法律的規定行使代理權”,在簽訂合同時徐敏 17 歲,尚未成年,父母親均已去世,由其姐姐照顧生活,所以被告在簽訂合同時有理由相信徐丹可以代表徐敏的意思表示。

  而且,被告劉某已經在原購買房屋的基礎上加蓋了新的房屋,現有房屋應歸劉某所有。另外,新北村已經在 1986 年被國家征用,土地性質已經變為國有土地, 所以徐丹與劉晟澤簽訂的房屋買賣協議標的合法、確定。

  根據《合同法》第八條“依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務,不得擅自變更或者解除

  合同。依法成立的合同,受法律保護”,買賣房產契約中明確指出“今后因售房方家庭糾紛與買方無責任。”,因此應該按協議規定保護被告的利益。雖然房產買賣未辦理物權登記,只是簽訂了協議,但根據《物權法》第十五條“當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同,除法律另有規定或者合同另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權登記的,不影響合同效力。”,合同已經生效。

  綜上,徐某與劉某簽訂的房屋買賣協議是有效的。且房屋產權應歸被告所有。

  此致

  北京市昌平區人民法院

                                      答辯人:

                                      2007年3月18號

  附:答辯狀副本1 份。

  其它證明文件 7份。

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